第五章　經(jīng)濟(jì)司法文書

第一節(jié)　經(jīng)濟(jì)司法文書概述

一、經(jīng)濟(jì)司法文書的概念

經(jīng)濟(jì)司法文書，是指公安機(jī)關(guān)、國家安全機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)、法院、監(jiān)獄等司法機(jī)關(guān)、律師組織、公證機(jī)關(guān)、仲裁機(jī)關(guān)、當(dāng)事人及訴訟參與人依法制作的處理各類經(jīng)濟(jì)訴訟案件及非訴訟事件的具有法律效力或法律意義的文書的總稱。

二、經(jīng)濟(jì)司法文書的特點(diǎn)

經(jīng)濟(jì)司法文書具有形式的程式性、制作的合法性和使用的廣泛性的特點(diǎn)。

三、經(jīng)濟(jì)司法文書的作用

經(jīng)濟(jì)司法文書是經(jīng)濟(jì)司法實(shí)踐活動(dòng)的忠實(shí)記錄，是實(shí)施法律的有效保證。

四、經(jīng)濟(jì)司法文書的制作要求

1.經(jīng)濟(jì)司法文書的選材

經(jīng)濟(jì)司法文書的選材要做到：選材要真實(shí)、準(zhǔn)確；選材要有針對(duì)性，要符合案件性質(zhì)。

2.經(jīng)濟(jì)司法文書的結(jié)構(gòu)

經(jīng)濟(jì)司法文書具有國家公文的性質(zhì)，而且具有一定的強(qiáng)制性的法律效用。為了準(zhǔn)確無誤地實(shí)現(xiàn)這種效能，各類司法文書都規(guī)定了具體明確的格式結(jié)構(gòu)、內(nèi)容要素、規(guī)范用語。

3.經(jīng)濟(jì)司法文書的表述

經(jīng)濟(jì)司法文書的格式常用的表達(dá)方式有記敘、議論、說明三種。

4.經(jīng)濟(jì)司法文書的語言

經(jīng)濟(jì)司法文書屬于公文語體，由于它具有法律效力，所以對(duì)語言要求很高。主要體現(xiàn)在準(zhǔn)確性、簡(jiǎn)潔性、樸實(shí)性三方面。

第二節(jié)　經(jīng)濟(jì)起訴狀

一、經(jīng)濟(jì)起訴狀的概念

經(jīng)濟(jì)起訴狀，是指企事業(yè)單位、機(jī)關(guān)團(tuán)體等法人組織或公民個(gè)人因?yàn)樽约旱慕?jīng)濟(jì)利益受到侵害和損失，或者與其他法人組織或個(gè)人發(fā)生經(jīng)濟(jì)糾紛，向法院提起訴訟，請(qǐng)求法院依法行使國家審判權(quán)，依法進(jìn)行裁判，以保護(hù)自己的合法權(quán)益的法律文書。

二、經(jīng)濟(jì)起訴狀的寫作

經(jīng)濟(jì)起訴狀的結(jié)構(gòu)分為標(biāo)題、首部、正文和尾部四部分。

1.標(biāo)題

經(jīng)濟(jì)起訴狀的標(biāo)題可以直接寫成《經(jīng)濟(jì)起訴狀》、《××××經(jīng)濟(jì)起訴狀》、《××××經(jīng)濟(jì)糾紛起訴狀》等，直截明確，一目了然。

2.首部

經(jīng)濟(jì)起訴狀的首部包括當(dāng)事人基本情況和案由兩部分。

應(yīng)當(dāng)依次寫明原告人、被告人的姓名、年齡、民族、職業(yè)、住址等。如果有多個(gè)被告人，要依次寫明多個(gè)被告人的基本情況。

案由是對(duì)訴訟內(nèi)容的高度概括，主要寫明經(jīng)濟(jì)糾紛的具體性質(zhì)。

3.正文

經(jīng)濟(jì)起訴狀的正文包括訴訟請(qǐng)求、事實(shí)和理由、證據(jù)和證據(jù)來源四個(gè)部分。

4.尾部

經(jīng)濟(jì)起訴狀的尾部為落款、附項(xiàng)、日期等內(nèi)容。

【例　文】

××××大理石材料運(yùn)輸合同糾紛起訴狀

原告：××縣城大理石廠

地址：××縣城××區(qū)×××街××號(hào)，聯(lián)系電話：××××××

法定代表人：李××，男35歲，××縣城大理石廠廠長(zhǎng)

地址：××縣城××區(qū)×街××號(hào)，聯(lián)系電話：××××××

委托代理人：王××，××區(qū)法律顧問處律師

地址：××縣城××區(qū)×街××號(hào)，聯(lián)系電話：××××××

被告人：××縣城運(yùn)輸總公司

地址：××縣城××區(qū)×街××號(hào)。聯(lián)系電話：××××××

請(qǐng)求事項(xiàng)：

判準(zhǔn)被告××縣貨運(yùn)總公司按期履行大理石材料的貨物運(yùn)輸合同，并且支付未按時(shí)運(yùn)輸?shù)倪`約金。

事實(shí)及理由：

某市大理石廠與該公司與2006年×月×日簽訂了公路貨物運(yùn)輸合同。大理石廠要求貨運(yùn)總公司將50萬立方米的大理石材料運(yùn)輸?shù)侥晨h城加工。

2006年×月×日，貨運(yùn)公司派汽車隊(duì)到大理石廠承運(yùn)大理石材料。在辦理手續(xù)時(shí)，汽車隊(duì)長(zhǎng)要求大理石廠提供準(zhǔn)運(yùn)證明。大理石廠廠長(zhǎng)說，以前運(yùn)輸大理石產(chǎn)品，從來不需要辦理準(zhǔn)運(yùn)證明。汽車隊(duì)長(zhǎng)說，大理石產(chǎn)品需不需要辦理準(zhǔn)運(yùn)證明他不管，但是大理石材料必須辦理準(zhǔn)運(yùn)證明，因?yàn)檫\(yùn)輸途中有幾處管理涵洞，能否承受得起重壓他不知道。大理石廠廠長(zhǎng)認(rèn)為是汽車隊(duì)長(zhǎng)在有意刁難，堅(jiān)持讓他不辦準(zhǔn)運(yùn)證明就裝車運(yùn)輸。汽車隊(duì)長(zhǎng)不同意。最后汽車隊(duì)長(zhǎng)只好讓所有的汽車放空開回貨運(yùn)公司。

大理石廠找到貨運(yùn)總公司交涉，未果，訴訟至法院，要求貨運(yùn)總公司履行合同，并且支付違約金。

希望××縣××××法院依法判如所請(qǐng)，以維權(quán)益。

證據(jù)和證據(jù)來源：（共15頁）

1.證據(jù)（1）

2.證據(jù)（2）和（3）

3.證據(jù)（4）和（5）

謹(jǐn)呈

區(qū)人民法院

附：1.本訴狀副本1份

　　2.證據(jù)（1）～（5）

原告起訴人：某縣城大理石廠（蓋章）

原告委托代理人：王××

2006年×月×日

【例文評(píng)析】

該訴狀目的是請(qǐng)求履行大理石材料的貨物運(yùn)輸合同。格式完整，條理清楚，請(qǐng)求事項(xiàng)明確、要求具體。事實(shí)與理由部分將雙方爭(zhēng)議的問題焦點(diǎn)交代清楚，訴訟請(qǐng)求重點(diǎn)突出、明確。

第三節(jié)　經(jīng)濟(jì)答辯狀

一、經(jīng)濟(jì)答辯狀的概念

經(jīng)濟(jì)答辯狀，是指在經(jīng)濟(jì)糾紛訴訟過程中，被告人或者被上訴人針對(duì)原告的起訴狀或上訴狀中的內(nèi)容作出回答和辯駁的書狀。

民事和行政訴訟法規(guī)定，被告收到人民法院送達(dá)的起訴狀副本后15日內(nèi)應(yīng)該提交答辯狀，人民法院收到答辯狀后，應(yīng)當(dāng)在5日內(nèi)將答辯狀副本發(fā)送原告；被上訴人收到原審人民法院送達(dá)的上訴狀副本后15日內(nèi)應(yīng)當(dāng)提出答辯狀。民事訴訟法又規(guī)定，當(dāng)事人不提交答辯狀的，不影響人民法院對(duì)案件的審理。

二、經(jīng)濟(jì)答辯狀的寫作

經(jīng)濟(jì)答辯狀的結(jié)構(gòu)一般包括標(biāo)題、首部、正文、尾部。

1.標(biāo)題

經(jīng)濟(jì)答辯狀的標(biāo)題一般寫成《答辯狀》、《××××答辯狀》、《××××合同糾紛答辯狀》，不分一審還是二審的標(biāo)題都應(yīng)當(dāng)簡(jiǎn)潔明了地寫明其性質(zhì)和內(nèi)容。

2.首部

經(jīng)濟(jì)答辯狀的首部寫答辯人的基本情況。包括應(yīng)當(dāng)依次寫明答辯人的姓名、年齡、民族、職業(yè)、住址等。具體內(nèi)容與起訴狀基本相同。

3.正文

經(jīng)濟(jì)答辯狀的正文部分有三項(xiàng)內(nèi)容：答辯緣由、答辯理由和訴訟請(qǐng)求。理由是中心和重點(diǎn)，訴訟請(qǐng)求應(yīng)當(dāng)針對(duì)原告起訴的事項(xiàng)提出自己的答辯意見和不同意見。

4.尾部

經(jīng)濟(jì)答辯狀的尾部應(yīng)寫明受訴法院名稱、附項(xiàng)、起訴人姓名或名稱、起訴狀制作日期。

其中，附項(xiàng)部分要注明副本的份數(shù)，如起訴時(shí)提交證據(jù)的，還要依次注明證據(jù)的名稱和數(shù)量。

【例　文】

大理石材料運(yùn)輸合同糾紛答辯狀

答辯人：××縣汽車運(yùn)輸總公司，聯(lián)系電話：××××××

地址：××縣城××區(qū)×××街××號(hào)。聯(lián)系電話：××××××

法定代表人：張××，男，38歲，××縣汽車運(yùn)輸總公司經(jīng)理

地址：××縣城××區(qū)×××街××號(hào)。聯(lián)系電話：××××××

委托代理人：李××，楊××，××縣×區(qū)法律顧問處律師

地址：××縣城××區(qū)×街××號(hào)。聯(lián)系電話：××××××

××縣汽車運(yùn)輸總公司，因××縣城大理石廠訴訟××縣汽車運(yùn)輸總公司“大理石材料運(yùn)輸合同糾紛”一案，現(xiàn)提出答辯意見如下：

1.××縣汽車運(yùn)輸總公司與××縣城大理石廠于1994年4 月5日簽訂了公路貨物運(yùn)輸合同。大理石廠要求貨運(yùn)總公司將50萬立方米的大理石材料運(yùn)輸?shù)侥晨h城加工。1994年4月16日，貨運(yùn)公司派汽車隊(duì)到大理石廠承運(yùn)大理石材料。在辦理手續(xù)時(shí)，汽車隊(duì)長(zhǎng)要求大理石廠提供準(zhǔn)運(yùn)證明。根據(jù)中華人民共和國《公路貨物運(yùn)輸合同實(shí)施細(xì)則》第9條規(guī)定“長(zhǎng)大、笨重貨物，危險(xiǎn)品和國家限運(yùn)以及需要辦理檢疫、商檢、海關(guān)、公安、監(jiān)理手續(xù)的貨物，交運(yùn)前，委托方應(yīng)提供原告機(jī)關(guān)的準(zhǔn)許證明?！庇捎诖罄硎牧蠈儆陂L(zhǎng)大、笨重貨物，因此，××縣城大理石廠在委托運(yùn)輸時(shí)，應(yīng)當(dāng)辦理相應(yīng)的各種合法運(yùn)輸手續(xù)。但是在履行合同過程中，××縣城大理石廠未能辦理應(yīng)當(dāng)由其辦理的準(zhǔn)運(yùn)證明，導(dǎo)致影響了貨物運(yùn)輸?shù)膶?shí)施和合同的履行。

2.××縣城大理石廠時(shí)至今日，都未能夠按照中華人民共和國《公路貨物運(yùn)輸合同實(shí)施細(xì)則》第9條規(guī)定辦理應(yīng)當(dāng)由其辦理的準(zhǔn)運(yùn)證明，是導(dǎo)致影響貨物運(yùn)輸合同的履行的原因。所以，原告的訴訟請(qǐng)求不符合事實(shí)，也沒有法律依據(jù)。

3.請(qǐng)求人民法院依據(jù)中華人民共和國《公路貨物運(yùn)輸合同實(shí)施細(xì)則》的規(guī)定，對(duì)我公司的合法權(quán)益加以確認(rèn)和保護(hù)，駁回原告的無理請(qǐng)求。

此致

××縣××區(qū)人民法院

附：1.證據(jù)（1、3）

　　2.證據(jù)（2、4、5）

答辯人：××縣汽車運(yùn)輸總公司（蓋章）

法定代表人：張××

委托代理人：李××

　　　　　　××××年×月×日

【例文評(píng)析】

本文是大理石材料運(yùn)輸合同糾紛的答辯狀。表面上看是××縣汽車運(yùn)輸總公司違約，但根據(jù)中華人民共和國《公路貨物運(yùn)輸合同實(shí)施細(xì)則》，實(shí)際上是××縣城大理石廠違約。因此，××縣汽車運(yùn)輸總公司依據(jù)中華人民共和國《公路貨物運(yùn)輸合同實(shí)施細(xì)則》的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行答辯，該答辯狀事實(shí)清楚、合法有據(jù)，力求得到人民法院的支持。

第四節(jié)　經(jīng)濟(jì)上訴狀

一、經(jīng)濟(jì)上訴狀的概念

經(jīng)濟(jì)上訴狀，是指在經(jīng)濟(jì)糾紛經(jīng)濟(jì)訴訟案件中，有權(quán)提出上訴的當(dāng)事人、有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，或者他們的法定代理人，因?yàn)椴环胤揭粚徣嗣穹ㄔ旱膶徟谢虿枚?，在法定上訴期內(nèi)，向原審法院的上一級(jí)法院要求撤銷、變更原審裁判，或者提出重新審判要求所提出的書狀。

我國法律規(guī)定，案件審理實(shí)行二審終審制。當(dāng)事人對(duì)第一審判決不服，有權(quán)提出上訴，任何人不得以任何借口剝奪其上訴權(quán)。

民事案件當(dāng)事人不服第一審判決的上訴期限為15日（如果當(dāng)事人不在我國領(lǐng)域內(nèi)居住，上訴期限為60日）。不服第一審裁定的上訴期限為10日。以上期限，從當(dāng)事人接到判決書或裁定書的第二日起計(jì)算。行政案件上訴期限與民事案件相同。

刑事案件上訴期限為10日，但殺人、強(qiáng)奸、搶劫、爆炸及其他嚴(yán)重危害公共安全應(yīng)當(dāng)判處死刑的犯罪分子，上訴期限為3日。以上期限，從當(dāng)事人接到判決書的第二日起計(jì)算。

上訴是法律賦予公民的一種訴訟權(quán)利，是第二審人民法院進(jìn)行審理的根據(jù)，對(duì)于第二審人民法院作出正確的裁決有著重要的作用。

二、經(jīng)濟(jì)上訴狀的寫作

經(jīng)濟(jì)上訴狀的結(jié)構(gòu)一般包括標(biāo)題、首部、正文和尾部四部分。

1.標(biāo)題

經(jīng)濟(jì)上訴狀的標(biāo)題應(yīng)當(dāng)直截了當(dāng)?shù)貙懨靼讣男再|(zhì)和名稱，例如《上訴狀》、《××××上訴狀》、《××××經(jīng)濟(jì)糾紛上訴狀》、《××××合同糾紛上訴狀》等。

2.首部

經(jīng)濟(jì)上訴狀的首部應(yīng)當(dāng)寫明當(dāng)事人的基本情況，應(yīng)當(dāng)寫明上訴人、被上訴人的姓名、年齡、民族、職業(yè)、住址等情況。同時(shí)，還應(yīng)當(dāng)寫明當(dāng)事人在一審中的訴訟地位，例如“上訴人（一審原告）：×××；被上訴人（一審被告）：×××。”

3.正文

經(jīng)濟(jì)上訴狀的正文包括案由、上訴請(qǐng)求和上訴理由三部分。

4.尾部

經(jīng)濟(jì)上訴狀的尾部為落款、附項(xiàng)、日期等內(nèi)容。

【例　文】（基本格式）

×××××經(jīng)濟(jì)糾紛上訴狀

上訴人：×××，男，××歲，×××市（縣）人

地址：××縣城××區(qū)×××街××號(hào)。聯(lián)系電話：××××××

法定代表人：×××，男，××歲，××縣××××公司經(jīng)理

地址：××縣城××區(qū)×××街××號(hào)。聯(lián)系電話：××××××

委托代理人：×××，×××，××縣×區(qū)法律顧問處律師

地址：××縣城××區(qū)×街××號(hào)。聯(lián)系電話：××××××

上訴人因×××起訴×××經(jīng)濟(jì)賠償一案，×××因不服×××市××區(qū)人民法院2006年×月×日××經(jīng)字第××號(hào)的判決，現(xiàn)提出上述，訴訟的請(qǐng)求和理由如下

1.根據(jù)×××××，××××，原判決×××××××××××××，××××無事實(shí)和法律依據(jù)。

2.原判決賠償××元，××××××違反了我國《×××××××》法相關(guān)的精神，因此是違反事實(shí)和法律的。

綜上所訴，原判決在認(rèn)定事實(shí)和法律上均有不當(dāng)之處，特上訴你院，請(qǐng)求你院依法辦事，撤銷原判，給予公正判決，維護(hù)上訴人的合法權(quán)益。

此致

×××市中級(jí)人民法院

附：1.本上訴狀副本1份

　　2.證據(jù)（1）～（5）

上訴人：××××公司（蓋章）

上訴委托代理人：×××

2006年×月×日

【例文評(píng)析】

本文提供了經(jīng)濟(jì)上訴狀的基本格式，可以根據(jù)這種格式補(bǔ)充相關(guān)內(nèi)容進(jìn)行寫作。經(jīng)濟(jì)上訴狀與經(jīng)濟(jì)答辯狀寫法相類似，可以 參考經(jīng)濟(jì)答辯狀的內(nèi)容進(jìn)行寫作。

第五節(jié)　經(jīng)濟(jì)申訴狀

一、經(jīng)濟(jì)申訴狀的概念

經(jīng)濟(jì)申訴狀，是指在經(jīng)濟(jì)糾紛的經(jīng)濟(jì)訴訟案件中，有權(quán)提出上訴的當(dāng)事人、有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，或者他們的法定代理人，因?yàn)檎J(rèn)為已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定有錯(cuò)誤，向人民法院、人民檢察院或者有關(guān)單位提出申請(qǐng)，要求復(fù)查、糾正的書狀。

二、經(jīng)濟(jì)申訴狀的寫作

經(jīng)濟(jì)申訴狀的結(jié)構(gòu)一般包括標(biāo)題、首部、正文和尾部四部分。

1.標(biāo)題

經(jīng)濟(jì)申訴狀的標(biāo)題應(yīng)當(dāng)直截了當(dāng)?shù)貙懨靼讣男再|(zhì)和名稱，例如《申訴狀》、《××××申訴狀》、《××××經(jīng)濟(jì)糾紛申訴狀》、《××××合同糾紛申訴狀》等。

2.首部

經(jīng)濟(jì)申訴狀的首部應(yīng)當(dāng)寫明當(dāng)事人的基本情況，應(yīng)當(dāng)寫明申訴人、被申訴人的姓名、年齡、民族、職業(yè)、住址等情況。

3.正文

經(jīng)濟(jì)申訴狀的正文包括案由、上訴請(qǐng)求和上訴理由三部分。

4.尾部

經(jīng)濟(jì)申訴狀的尾部為落款、附項(xiàng)、日期等內(nèi)容。

【例　文】（基本格式）

×××××經(jīng)濟(jì)糾紛申訴狀

申訴人（原審被告）：××市××××有限責(zé)任公司

地址：××縣城××區(qū)×××街××號(hào)。聯(lián)系電話：××××××

法定代表人：×××，男，××歲，××縣××××公司經(jīng)理

地址：××縣城××區(qū)×××街××號(hào)。聯(lián)系電話：××××××

委托代理人：×××，×××，××縣×區(qū)法律顧問處律師

地址：××縣城××區(qū)×街××號(hào)。聯(lián)系電話：××××××

上訴人因×××起訴×××經(jīng)濟(jì)賠償一案，×××因不服×××市××區(qū)人民法院2006年×月×日××經(jīng)字第××號(hào)的判決，現(xiàn)提出申訴，申訴的請(qǐng)求和理由如下：

1.根據(jù)×××××，××××，原判決×××××××××××××，××××無事實(shí)和法律依據(jù)。

2.原判決賠償××元，××××××，違反了我國《×××××××》法相關(guān)的精神，因此是違反事實(shí)和法律的。

綜上所述，原判決在認(rèn)定事實(shí)和法律上均有不當(dāng)之處，特向你院提出申訴，請(qǐng)求你院依法辦事，撤銷原判，給予公正判決，維護(hù)上申訴人的合法權(quán)益。

此致

××市中級(jí)人民法院

附：1.本上訴狀副本1份

　　2.證據(jù)（1）～（5）

上申訴人：××××公司（蓋章）

申訴委托代理人：×××

2006年×月×日

【例文評(píng)析】

本例文提供了經(jīng)濟(jì)申訴狀的基本格式，可以根據(jù)這種格式進(jìn)行相關(guān)內(nèi)容的寫作。申訴狀與經(jīng)濟(jì)答辯狀寫法相類似，可以參考經(jīng)濟(jì)答辯狀的內(nèi)容進(jìn)行寫作。

第六節(jié)　經(jīng)濟(jì)訴訟撤訴書

一、經(jīng)濟(jì)訴訟撤訴書的概念

經(jīng)濟(jì)撤訴書，是指原告向人民法院提出撤回起訴的書狀。

二、經(jīng)濟(jì)撤訴書的寫作

經(jīng)濟(jì)撤訴書的結(jié)構(gòu)由標(biāo)題、正文、呈送單位、署名四部分組成。它和申請(qǐng)書的格式基本相同。

1.標(biāo)題

經(jīng)濟(jì)訴訟撤訴書的標(biāo)題可以直接寫為《撤訴書》、《××××撤訴書》、《關(guān)于××××案件的撤訴申請(qǐng)書》等。

2.正文

經(jīng)濟(jì)訴訟撤訴書的正文應(yīng)當(dāng)包括案由、撤訴理由、撤訴請(qǐng)求。語言應(yīng)當(dāng)簡(jiǎn)潔明確。

3.呈送單位

經(jīng)濟(jì)訴訟撤訴書的呈送單位應(yīng)當(dāng)是原起訴法院。

4.署名

經(jīng)濟(jì)訴訟撤訴書的撤訴人應(yīng)當(dāng)是起訴人。必須由起訴人親自簽名、蓋章。如果是法人的，應(yīng)當(dāng)寫明單位全稱和法定代表人姓名，再加蓋印章。最后再寫明申請(qǐng)撤訴時(shí)間。

【例　文】

××××經(jīng)濟(jì)撤訴書

××××人民法院：

××××集團(tuán)公司與××××集團(tuán)公司，因?yàn)樵牧喜少徍贤|(zhì)量問題和經(jīng)費(fèi)糾紛一案，于××××年×月×日，向××××人民法院提起訴訟。在訴訟期間，因?yàn)樵妗痢痢痢良瘓F(tuán)公司與我集團(tuán)公司經(jīng)過多次溝通協(xié)商，在平等一致協(xié)商的基礎(chǔ)上，我集團(tuán)公司與××××集團(tuán)公司已經(jīng)達(dá)成了質(zhì)量賠償和經(jīng)費(fèi)糾紛解決方案，得到了圓滿的解決，雙方已經(jīng)按照重新修改的合同履行完畢。進(jìn)行訴訟已經(jīng)沒有必要和意義，因此特向××××人民法院提出申請(qǐng)，申請(qǐng)撤銷“××××集團(tuán)公司與××××集團(tuán)公司經(jīng)濟(jì)糾紛”一案的起訴，請(qǐng)××××人民法院給予批準(zhǔn)。

此致

××××人民法院

申請(qǐng)人：××××集團(tuán)公司（印章）

法定代表人：×××（印章）

2006年×月×日

【例文評(píng)析】

本撤訴書撤訴理由、撤訴請(qǐng)求清楚明白，語言簡(jiǎn)潔明確。

第七節(jié)　經(jīng)濟(jì)訴訟保全申請(qǐng)書

一、經(jīng)濟(jì)訴訟保全申請(qǐng)書的概念

經(jīng)濟(jì)訴訟保全申請(qǐng)書，是指在經(jīng)濟(jì)糾紛的經(jīng)濟(jì)訴訟案件中，原告方的當(dāng)事人、有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，或者他們的法定代理人，請(qǐng)求人民法院對(duì)那些與本案有關(guān)的財(cái)物、資金、訴訟標(biāo)的物、證據(jù)等采取保全措施的法律文書。

二、經(jīng)濟(jì)訴訟保全申請(qǐng)書的寫作

經(jīng)濟(jì)訴訟保全申請(qǐng)書的結(jié)構(gòu)一般包括標(biāo)題、首部、正文和尾部四部分。

1.標(biāo)題

經(jīng)濟(jì)訴訟保全申請(qǐng)書的標(biāo)題應(yīng)當(dāng)直截了當(dāng)?shù)貙懨靼讣男再|(zhì)和名稱，例如《經(jīng)濟(jì)訴訟證據(jù)保全申請(qǐng)書》、《××××經(jīng)濟(jì)訴訟證據(jù)保全申請(qǐng)書》、《××××經(jīng)濟(jì)糾紛房屋保全申請(qǐng)書申訴狀》、《××××經(jīng)濟(jì)訴訟財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)書》、《××××經(jīng)濟(jì)訴訟資金保全申請(qǐng)書》等。

2.首部

經(jīng)濟(jì)訴訟保全申請(qǐng)書的首部應(yīng)當(dāng)寫明當(dāng)事人的基本情況，寫明申請(qǐng)人、被申請(qǐng)人的姓名、年齡、民族、職業(yè)、住址、工作單位等情況。

3.正文

經(jīng)濟(jì)訴訟保全申請(qǐng)書的正文包括申請(qǐng)事項(xiàng)、申請(qǐng)理由兩部分。申請(qǐng)事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)具體準(zhǔn)確，寫清采取保全措施的標(biāo)的物及其數(shù)量、名稱；申請(qǐng)理由應(yīng)當(dāng)寫明原因及其必要性，而且應(yīng)當(dāng)符合法律規(guī)定。

4.尾部

經(jīng)濟(jì)訴訟保全申請(qǐng)書的尾部應(yīng)當(dāng)寫明呈送申請(qǐng)執(zhí)行的法院、申請(qǐng)人的落款、申請(qǐng)日期等內(nèi)容。

【例　文】（基本格式）

××××證據(jù)保全申請(qǐng)書

申請(qǐng)人：×××

被申請(qǐng)人：×××

申請(qǐng)事項(xiàng)：1.因?yàn)椤痢痢痢痢列枰?，申?qǐng)保全××××證據(jù)。

2.申請(qǐng)保全××××，××××，××××××證據(jù)。

申請(qǐng)理由：1.因?yàn)椤痢痢痢痢?，需要申?qǐng)保全××××證據(jù)。

2.保全××××證據(jù)，可以××××，××××××，有利于原告獲得相應(yīng)的賠償。

3.××××證據(jù)對(duì)于案件審理具有關(guān)鍵性的證據(jù)作用。

此致

×××××人民法院

申請(qǐng)人：×××

申請(qǐng)日期：××××年×月×日

【例文評(píng)析】

本格式是證據(jù)保全申請(qǐng)書的基本格式，其結(jié)構(gòu)完整詳細(xì)，條理清楚，只需要根據(jù)不同案件的具體證據(jù)內(nèi)容進(jìn)行更改就可以寫出證據(jù)保全申請(qǐng)書。

第八節(jié)　經(jīng)濟(jì)訴訟先予執(zhí)行申請(qǐng)書

一、經(jīng)濟(jì)訴訟先予執(zhí)行申請(qǐng)書的概念

經(jīng)濟(jì)訴訟先予執(zhí)行申請(qǐng)書，是指在經(jīng)濟(jì)糾紛的經(jīng)濟(jì)訴訟案件中，原告方的當(dāng)事人、有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，或者他們的法定代理人，因?yàn)榻?jīng)營(yíng)需要或者其他需要，在案件起訴后或者在審理過程中，案件尚未判決之前，請(qǐng)求人民法院對(duì)事先裁定被告人支付一定數(shù)量的資金款項(xiàng)或者特定物質(zhì)的法律申請(qǐng)文書。

二、經(jīng)濟(jì)訴訟先予執(zhí)行申請(qǐng)書的寫作

經(jīng)濟(jì)訴訟先予執(zhí)行申請(qǐng)書的結(jié)構(gòu)一般包括標(biāo)題、首部、正文和尾部四部分。

1.標(biāo)題

經(jīng)濟(jì)訴訟先予執(zhí)行申請(qǐng)書的標(biāo)題應(yīng)當(dāng)直截了當(dāng)?shù)貙懨靼讣男再|(zhì)和名稱，例如《先予執(zhí)行申請(qǐng)書》、《××××經(jīng)濟(jì)訴訟先予執(zhí)行申請(qǐng)書》、《××××經(jīng)濟(jì)訴訟資金款項(xiàng)先予執(zhí)行申請(qǐng)書》、《××××經(jīng)濟(jì)訴訟住院治療費(fèi)用先予執(zhí)行申請(qǐng)書》等。

2.首部

經(jīng)濟(jì)訴訟先予執(zhí)行申請(qǐng)書的首部應(yīng)當(dāng)寫明申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人的基本情況，應(yīng)當(dāng)寫明申請(qǐng)人、被申請(qǐng)人的姓名、年齡、民族、職業(yè)、住址、工作單位等情況。

3.正文

經(jīng)濟(jì)訴訟先予執(zhí)行申請(qǐng)書的正文包括申請(qǐng)事項(xiàng)、申請(qǐng)理由兩部分。申請(qǐng)事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)具體準(zhǔn)確，寫清采取先予執(zhí)行的資金及標(biāo)的物及其數(shù)量、名稱；申請(qǐng)理由應(yīng)當(dāng)寫明原因及其必要性，而且應(yīng)當(dāng)符合法律規(guī)定。

4.尾部

經(jīng)濟(jì)訴訟先予執(zhí)行申請(qǐng)書的尾部應(yīng)當(dāng)寫明呈送申請(qǐng)先予執(zhí)行的法院、申請(qǐng)人的落款、申請(qǐng)日期等內(nèi)容。

【例　文】（基本格式）

××××先予執(zhí)行書

申請(qǐng)人：×××

被申請(qǐng)人：×××公司

申請(qǐng)事項(xiàng)：1.因?yàn)椤痢痢痢痢列枰厣暾?qǐng)先予執(zhí)行×××××公司××××，×××××。

2.申請(qǐng)先予執(zhí)行××××元，用于購買種植所需的種子、化肥和生產(chǎn)資料。

申請(qǐng)理由：1.因?yàn)椤痢痢痢痢?，需要申?qǐng)先予執(zhí)行××××，以保障×××人的生產(chǎn)，以免因?yàn)殄e(cuò)過季節(jié)而無法進(jìn)行種植。

2.先予執(zhí)行人民幣××××元，××××××有利于原告獲得相應(yīng)的賠償和生產(chǎn)。

此致

×××××人民法院

申請(qǐng)人：×××

申請(qǐng)日期：××××年×月×日

【例文評(píng)析 】

此例文是先予執(zhí)行申請(qǐng)書的基本格式，結(jié)構(gòu)完整，條理清楚。

第九節(jié)　經(jīng)濟(jì)訴訟公示催告申請(qǐng)書

一、經(jīng)濟(jì)訴訟公示催告申請(qǐng)書的概念

經(jīng)濟(jì)訴訟公示催告申請(qǐng)書，是指可以背書的最后票據(jù)持有人，因?yàn)槠睋?jù)遺失、被盜、損壞或滅失等原因，向人民法院提出申請(qǐng)，請(qǐng)求人民法院以公示的形式，催促相關(guān)的利益關(guān)系人，在一定的時(shí)間內(nèi)申報(bào)自己的權(quán)利而制作的法律文書。

二、經(jīng)濟(jì)訴訟公示催告申請(qǐng)書的寫作

經(jīng)濟(jì)訴訟公示催告申請(qǐng)書的結(jié)構(gòu)一般包括標(biāo)題、首部、正文和尾部四部分。

1.標(biāo)題

經(jīng)濟(jì)訴訟公示催告申請(qǐng)書的標(biāo)題應(yīng)當(dāng)直截了當(dāng)?shù)貙懨靼讣男再|(zhì)和名稱，例如《公示催告申請(qǐng)書》、《××××經(jīng)濟(jì)訴訟公示催告申請(qǐng)書》等。

2.首部

經(jīng)濟(jì)訴訟公示催告申請(qǐng)書的首部應(yīng)當(dāng)寫明申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人的基本情況，應(yīng)當(dāng)寫明申請(qǐng)人、被申請(qǐng)人的姓名、年齡、民族、職業(yè)、住址、工作單位等情況。

3.正文

經(jīng)濟(jì)訴訟公示催告申請(qǐng)書的正文包括申請(qǐng)事項(xiàng)、申請(qǐng)理由兩部分。申請(qǐng)事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)具體準(zhǔn)確，有明確具體的票據(jù)名稱、金額，票據(jù)遺失、被盜、損壞或滅失的時(shí)間、地點(diǎn)和經(jīng)過；說明票據(jù)的來源、用途及其基本情況等，寫明公示催告申請(qǐng)的法律依據(jù)。

4.尾部

經(jīng)濟(jì)訴訟公示催告申請(qǐng)書的尾部應(yīng)當(dāng)寫明呈送申請(qǐng)公示催告申請(qǐng)書的法院、申請(qǐng)人的落款、日期等內(nèi)容。

【例　文】

公示催告申請(qǐng)書

申請(qǐng)人：××××公司

地 址：×××路××號(hào)

申請(qǐng)事項(xiàng)：請(qǐng)求×××人民法院對(duì)××××公司被盜票據(jù)丟失事項(xiàng)給予公示催告。

申請(qǐng)理由：因?yàn)椤痢痢痢凉居凇痢痢痢聊辍猎隆寥毡槐I，損失現(xiàn)金和財(cái)物及票據(jù)，被盜可以背書支票二張，票據(jù)號(hào)分別為×××××和×××××號(hào)，票面金額分別為五萬元和十一萬元。簽發(fā)日期為××××年×月×日。此票據(jù)系我公司與××××公司的業(yè)務(wù)來往貨款憑證。為了保護(hù)票據(jù)持有人的合法權(quán)利，根據(jù)中華人民共和國××××法第××條之規(guī)定，特向××××人民法院申請(qǐng)公示催告，請(qǐng)人民法院依法作出公示催告書，以維護(hù)相關(guān)權(quán)益人的合法權(quán)利。

此致

×××××人民法院

申請(qǐng)人：×××

申請(qǐng)日期：××××年×月×日

【例文評(píng)析】

本經(jīng)濟(jì)訴訟公示催告申請(qǐng)書的基本格式符合要求，其結(jié)構(gòu)完整，條理清楚。申請(qǐng)的事項(xiàng)具體準(zhǔn)確，有明確具體的票據(jù)名稱、金額，以及票據(jù)遺失、被盜、損壞或滅失的時(shí)間、地點(diǎn)和經(jīng)過；說明了票據(jù)的來源、用途及其基本情況等，有公示催告申請(qǐng)的法律依據(jù)。

第十節(jié)　行政起訴狀

一、行政起訴狀的概念

行政起訴狀是公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)工作人員的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，按照行政訴訟法的規(guī)定向一審人民法院提起訴訟，要求依法裁判的書狀。

二、行政起訴狀的起訴條件

根據(jù)《中華人民共和國行政訴訟法》第41條規(guī)定，提起行政起訴應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

第一，原告是認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的公民、法人或者其他組織。

第二，有明確的被告。

第三，有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)根據(jù)。

第四，屬于人民法院受案范圍和受訴人民法院管轄。“屬于人民法院受案范圍”有其特定的含義，它與人民法院對(duì)刑事、民事案件有完全的管轄權(quán)不同，而是實(shí)行特定主管的原則。這就是說，人民法院只主管法律規(guī)定由其主管的那一部分行政案件，對(duì)法律沒有規(guī)定由其主管的，則不予受理。因此，要提起行政訴訟，首先必須弄清楚自己起訴的行政案件確屬法律規(guī)定由人民法院主管，然后才能撰寫行政起訴狀，進(jìn)行訴訟活動(dòng)。

三、行政起訴狀的寫作

行政起訴狀結(jié)構(gòu)包括標(biāo)題，首部、正文、尾部幾個(gè)部分。

1.標(biāo)題

行政起訴狀的標(biāo)題可直截了當(dāng)寫《行政起訴狀》或《××××行政起訴狀》。

2.首部

行政起訴狀的首部包括標(biāo)題和當(dāng)事人基本情況。

3.正文

行政起訴狀的正文包括訴訟請(qǐng)求事實(shí)和理由兩項(xiàng)，這一部分在格式上雖與民事起訴狀的正文相同，但其內(nèi)容應(yīng)緊扣行政訴訟的特點(diǎn)來寫。

3.尾部

尾部寫明受訴法院名稱、附項(xiàng)、起訴人姓名或名稱、起訴狀制作日期。其中，附項(xiàng)部分要注明副本的份數(shù)，如起訴時(shí)提交證據(jù)的，還要依次注明證據(jù)的名稱和數(shù)量。

【例　文】（基本格式）

××××行政起訴狀

原告：×××公司

法定代表人：×××公司李××

地址：××縣城××區(qū)×××街××號(hào)。聯(lián)系電話：××××××

委托代理人：王××，××區(qū)法律顧問處律師

地址：××縣城××區(qū)×街××號(hào)。聯(lián)系電話：××××××

被告人：××縣×××行政機(jī)關(guān)

地址：××縣城××區(qū)×街××號(hào)。聯(lián)系電話：××××××

請(qǐng)求事項(xiàng)：

××縣×××行政機(jī)關(guān)，于2006年×月×日對(duì)原告×××的×××××事情進(jìn)行行政處罰，原告×××認(rèn)為××縣×××行政機(jī)關(guān)的衛(wèi)7098號(hào)行政處罰決定，處罰的事實(shí)和法律應(yīng)用不當(dāng)，請(qǐng)求判準(zhǔn)撤銷××縣×××行政機(jī)關(guān)的衛(wèi)7098號(hào)行政處罰決定。

事實(shí)及理由：

1.××縣×××行政機(jī)關(guān)，×××××××××××××××××××××××××，×××××××××××××××××××。

2.2006年×月×日，××××××××××××××××××。

3.根據(jù)中華人民共和國《××××××××××法》之規(guī)定，×××××××××××××××××××××，××縣×××行政機(jī)關(guān)應(yīng)用法律不當(dāng)，因此，××××××××××××××。

希望××縣××××法院依法判如所請(qǐng)，以維權(quán)益。

證據(jù)和證據(jù)來源：

證據(jù)：1.證據(jù)（2）和（3）

　　　2.證據(jù)（4）和（5）

謹(jǐn)呈

××區(qū)人民法院

附：1.本訴狀副本1份（略）

　　2.證據(jù)（1）～（5）（略）

原告起訴人：某縣城大理石廠（蓋章）

原告委托代理人：王××

2006年×月×日

【例文評(píng)析】

此例文是針對(duì)××縣×××行政機(jī)關(guān)進(jìn)行行政訴訟的訴狀，目的是請(qǐng)求法院撤銷××縣×××行政機(jī)關(guān)對(duì)×××公司進(jìn)行的行政處罰決定。請(qǐng)求事項(xiàng)明確、要求具體。事實(shí)與理由部分，將雙方爭(zhēng)議的問題焦點(diǎn)交代清楚，依據(jù)法律正確，訴訟請(qǐng)求重點(diǎn)突出。訴狀格式完整，條理清楚，簡(jiǎn)潔明確。

第十一節(jié)　辯護(hù)詞

一、辯護(hù)詞的概念

辯護(hù)詞是辯護(hù)人在刑事訴訟活動(dòng)中，遵循事實(shí)和有關(guān)法律，針對(duì)控訴，為被告人進(jìn)行申訴、辯解和駁斥，用以維護(hù)被告人的合法權(quán)益的口頭發(fā)言和書面材料。

辯護(hù)人通過發(fā)表辯護(hù)詞，可以維護(hù)被告人的合法權(quán)益，有利于人民法院審判案件時(shí)客觀地、全面地查明事實(shí)，作出實(shí)事求是、公正、合法的裁判。

辯護(hù)人在法庭辯論時(shí)發(fā)表的辯護(hù)詞可以用口頭或書面的方式，口頭發(fā)言事先沒有寫成書稿的，事后可以整理成書面材料，交法庭備查和律師事務(wù)所存檔。

二、辯護(hù)詞的寫作

辯護(hù)詞一般由前言、正文、尾部三部分組成。

1.前言

辯護(hù)詞的前言除標(biāo)題、對(duì)審判人員的稱呼外，主要說明辯護(hù)人出庭辯護(hù)的合法性等情況。

2.正文

辯護(hù)詞的正文包括事實(shí)和理由，是辯護(hù)詞的中心部分。主要從以下幾方面闡明。從認(rèn)定事實(shí)上進(jìn)行辯護(hù)，這是審判案件的基礎(chǔ)，也是辯護(hù)說理的根據(jù)；從適用法律上進(jìn)行辯護(hù)，針對(duì)起訴書所認(rèn)定的罪名和與犯罪性質(zhì)等不當(dāng)，根據(jù)事理與法理進(jìn)行辯護(hù)與反駁，從罪與非罪、此罪與彼罪的區(qū)別，闡明如何去適用法律才是正確的；從被告人的表現(xiàn)上進(jìn)行辯護(hù)，如犯罪起因、認(rèn)罪態(tài)度等方面進(jìn)行分析和辯護(hù)；從情理上進(jìn)行辯護(hù)，指符合廣大勞動(dòng)人民根本利益和我國國情的人情事理等方面進(jìn)行辯護(hù)。

3.尾部

辯護(hù)詞的尾部包括結(jié)束語，辯護(hù)人的單位名稱、職務(wù)、姓名，出庭年、月、日。結(jié)束語要概括辯護(hù)人的辯護(hù)要點(diǎn)，并提出辯護(hù)人的具體意見。做到結(jié)論明確、具體、恰到好處。辯護(hù)人的單位名稱、職務(wù)、姓名，出庭年、月、日當(dāng)庭不必介紹，但在向法院遞交書面辯護(hù)詞時(shí)就必須格式完整地寫清楚。

【例　文】

馮天驤文物投機(jī)倒把案辯護(hù)詞

審判長(zhǎng)，人民陪審員：

我受被告人馮天驤的委托，為他擔(dān)任辯護(hù)人。

公訴人指控被告人馮天驤犯了文物投機(jī)倒把罪。通過剛才的法庭調(diào)查，我認(rèn)為公訴人的指控，不論從事實(shí)上還是法律上都是不能成立的。公訴人指控被告人馮天驤犯了文物投機(jī)倒把罪的邏輯，是建立在馮天驤私下同朱××交換的一幅山水畫是國家嚴(yán)禁黑市交易的珍貴文物這樣一個(gè)前提之上的。這個(gè)邏輯至少有三個(gè)問題值得商榷：（一）吳昌碩的畫是否屬于珍貴文物？（二）馮天驤的這幅畫是否是吳昌碩的真跡？（三）馮天驤用這幅畫同他人私下交換一臺(tái)電視機(jī)是否構(gòu)成了倒賣文物的投機(jī)倒把罪？

（一）吳昌碩的畫是否屬于珍貴文物？

首先應(yīng)當(dāng)明確什么是珍貴文物。根據(jù)1980年5月17日國務(wù)院頒發(fā)的國發(fā)［1980］132號(hào)國務(wù)院《關(guān)于加強(qiáng)歷史文物保護(hù)工作的通知》第三條規(guī)定：“珍貴歷史文物一律不許出口，一般歷史文物的出口必須嚴(yán)格按照國家規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行?！睆倪@一條規(guī)定可以得出如下結(jié)論：凡屬珍貴歷史文物都不準(zhǔn)出口；準(zhǔn)許出口的都不屬于珍貴歷史文物，而只能是一般的歷史文物。現(xiàn)在仍然還有效的文化部、對(duì)外貿(mào)易部《關(guān)于文物出口鑒定標(biāo)準(zhǔn)的幾點(diǎn)意見》附表對(duì)國畫的出口鑒定參看本章規(guī)定：“除一切古代宮殿廟宇、石窟、墓葬中的壁畫，不論年代一律不出口；一切肖像、影像、風(fēng)俗畫、戰(zhàn)功畫、紀(jì)事圖、行樂圖等，1949年以前的一律不出口以外，其他的國畫，包括名家作品或非名家作品以及不署名的畫家作品，只規(guī)定1795年以前的一律不出口?！眳遣T雖是近代畫家，他生于1844年，1874年以后才有作品，顯然不在“1795年以前的一律不出口”之列。按照《文物出口鑒定參考標(biāo)準(zhǔn)》的規(guī)定，他的作品是可以出口的。這也可以從外貿(mào)部門對(duì)他的作品規(guī)定了外銷價(jià)格這一事實(shí)予以證實(shí)。既然吳昌碩的畫可以出口，他的作品就不在國務(wù)院《關(guān)于加強(qiáng)歷史文物保護(hù)工作的通知》第三條所規(guī)定珍貴文物之列。

那么，是否由于吳昌碩的山水畫存量少就因此而“珍貴”了呢？文化部、對(duì)外貿(mào)易部《關(guān)于文物出口鑒定標(biāo)準(zhǔn)的幾點(diǎn)意見》第六條在公布一部分1795年以后的和一部分1911年以后的一般文物可以有計(jì)劃組織出口的同時(shí)，附加規(guī)定：“在以上兩個(gè)年限以后的文物仍應(yīng)根據(jù)文物本身的具有的科學(xué)、歷史、藝術(shù)價(jià)值來確定是否出口?！庇纱丝梢?，確定兩個(gè)年限以后的文物是否可以出口，并不是單純地取決于該文物的存量多少，關(guān)鍵在于它本身的“科學(xué)、歷史、藝術(shù)價(jià)值”。吳昌碩雖是近代名畫家，但并非他的一切畫都出名，更非一切畫都是名畫。根據(jù)1981年10月出版的《辭?！罚ㄋ囆g(shù)分冊(cè)第366頁）上介紹，他擅長(zhǎng)花卉果蔬畫，山水、人物畫只不過是他偶爾的隨意之作罷了，在藝術(shù)水平和藝術(shù)價(jià)值上并不比同時(shí)代的一般山水、人物畫家作品造詣深。關(guān)于這一點(diǎn)，我國國畫界也是公認(rèn)的。這個(gè)道理，就正如一個(gè)內(nèi)科專家，他在外科醫(yī)療的水平上并不一定比得上一個(gè)普通的外科醫(yī)生一樣。因此，決不能因吳昌碩的山水畫存量少而視為珍品，充其量只能作為一般文物對(duì)待。

（二）馮天驤的這幅畫是否是吳昌碩的真跡？

在預(yù)審偵查階段，只證實(shí)了被告人馮天驤在1980年將他私人收藏的一幅舊山水畫同宜昌市工藝美術(shù)廠畫師朱××交換了一部13英寸（起訴書上寫成14英寸）價(jià)值700（起訴書上寫成1290元）的日立牌彩色電視機(jī)，并沒有任何證據(jù)能夠確證這幅畫是朱××交換來的畫，公訴人認(rèn)定這幅畫是吳昌碩的真跡只有兩條似是而非的根據(jù)：一是起訴書中所說的：“1974年至1979年馮曾先后給幾位朋友和宜昌市工藝美術(shù)廠畫師朱××看過，一致認(rèn)為是真跡名畫”；二是1980年被告人將畫寄給朱××后，朱曾找人鑒定過，認(rèn)為該畫是吳昌碩的真跡。

關(guān)于第一條根據(jù)，從預(yù)審的材料看，只能證實(shí)朱××和周××、蔡××1974年先后在馮天驤的家中看到過這幅畫，但沒有任何證據(jù)證明朱××和其他人在1979年第二次看到過這幅畫。而且無論朱××、周××、蔡××抑或被告人馮天驤本人，當(dāng)時(shí)都沒有，而且也無法肯定這幅畫就是吳昌碩的真跡。因?yàn)樗麄冎袥]有一個(gè)人具有字畫鑒定的知識(shí)，鑒定文物是否真跡是需要科學(xué)儀器的，僅憑肉眼隨便看一看，就能確定是真跡嗎？如果真的像起訴書中所寫的那樣，當(dāng)時(shí)“一致認(rèn)為是真跡名畫”，朱××后來又何需找人重新鑒定？可見，所謂“一致認(rèn)為是真跡名畫”之說根據(jù)是不足的。

關(guān)于第二條根據(jù)，朱××雖然曾找過佛山市工藝美術(shù)廠一個(gè)畫師看過這幅畫，認(rèn)為是吳昌碩的真跡，但這位畫師的看法既不能代表權(quán)威的結(jié)論，更不能代表合法的鑒定。因?yàn)樗m然是畫師，但并非字畫鑒定專家。雖然懂字畫鑒定的人一般都會(huì)點(diǎn)字畫，但會(huì)字畫的人不等于就懂得字畫鑒定。這個(gè)道理就正如文藝作家不等于就是文藝批評(píng)家一樣。更何況這個(gè)畫師，既非司法部門委托的合法鑒定人，又不能提供任何具有說服力的論據(jù)證明畫確系吳昌碩的真跡，而不是別人仿制的贗品。像這樣的證詞，按照《中華人民共和國刑事訴訟法》第31條的規(guī)定精神，是不能作為定案依據(jù)的。

由于本案沒有任何確鑿的證據(jù)能夠證明被告人馮天驤私下交換的那幅畫是吳昌碩的真跡，因此就不能夠排除贗品的可能性，根據(jù)港商馮××的交代，這幅畫經(jīng)他偷運(yùn)出口后，曾輾轉(zhuǎn)在澳門、香港等地求售，但外國文物商和我國在香港的文物商店均認(rèn)為是贗品而拒絕收購，故該畫至今沒有賣出。另外，根據(jù)萬縣市工藝美術(shù)公司陳××、文××等人的證詞，亦證明以往在萬縣市確曾出現(xiàn)過吳昌碩花卉畫的仿制品。既然萬縣市出現(xiàn)過吳昌碩花卉畫的仿制品，焉知馮天驤的那幅山水畫又不是仿制品呢？因此我認(rèn)為，如果公訴人提不出新的證據(jù)證明此畫確系吳昌碩的真跡，就不能視為國家保護(hù)的歷史文物。

（三）馮天驤用這幅畫同他人私下交換一臺(tái)彩色電視機(jī)是否構(gòu)成了倒賣文物的投機(jī)倒把罪？

既然指控的前提——馮天驤同朱××交換的這幅山水畫不能確證是吳昌碩的真跡，所謂倒賣珍貴文物，進(jìn)行文物投機(jī)倒把罪名也就自然無法成立了。退一步說，就算馮天驤同朱××交換的這幅山水畫是吳昌碩的真跡，是否就構(gòu)成倒賣文物的投機(jī)倒把罪呢？我認(rèn)為其行為也只是一般的違法行為，并未構(gòu)成犯罪。公訴人在起訴書上共援引了三條法律作為要求追究被告人馮天驤刑事責(zé)任的根據(jù)。一條是1982年11月16日公布的《中華人民共和國文物保護(hù)法》第31條和第2款。另兩條是《中華人民共和國刑法》第117條和第119條。我認(rèn)為這三條法律條款對(duì)被告馮天驤的行為都是不適用的。

關(guān)于第一條，第五屆人大常委會(huì)在1982年11月19日公布的文物保護(hù)法在第八章附則中明確規(guī)定：“本法自公布之日起執(zhí)行”，并未規(guī)定追溯效力。根據(jù)《中華人民共和國刑法》第9條之規(guī)定：“中華人民共和國成立以后本法施行以前的行為，如當(dāng)時(shí)的法律、法令、政策不認(rèn)為是犯罪的。適用當(dāng)時(shí)的法律、法令、政策。如果當(dāng)時(shí)的法律、法令、政策認(rèn)為是犯罪的，依照本法總則第四章第八節(jié)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)追訴的，按照當(dāng)時(shí)的法律、法令、政策追究刑事責(zé)任。但是，如果本法不認(rèn)為是犯罪或者判刑較輕的，適用本法?！北桓嫒笋T天驤的行為是發(fā)生在1980年，按照上述規(guī)定，只能適用當(dāng)時(shí)的法律、法令、政策，不適用1982 年11月19日公布的文物保護(hù)法。而按照當(dāng)時(shí)的文物法規(guī)和工商管理法規(guī)，被告人馮天驤的行為最多只能是沒收其非法所得。宜昌市工藝美術(shù)廠朱××勾結(jié)港商將這幅畫運(yùn)出口，情節(jié)比馮天驤的嚴(yán)重得多，也只予記大過處分，而對(duì)馮天驤為什么要追究刑事責(zé)任呢？請(qǐng)法庭三思。

關(guān)于第二條，我認(rèn)為刑法第117條，對(duì)被告人馮天驤也是不適用的。因?yàn)樵摋l所列的投機(jī)倒把罪，系指以獲取暴利為目的，違犯金融、外匯、金銀、工商管理法規(guī)，非法從事工商業(yè)活動(dòng)、擾亂市場(chǎng)、破壞社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)秩序的行為，情節(jié)嚴(yán)重的才追究刑事責(zé)任。而被告人馮天驤1972年購進(jìn)這幅畫，純系為了專業(yè)愛好而收藏的，并非為了轉(zhuǎn)手倒賣牟利；他隔了八年之久才將此畫同朱××調(diào)換一臺(tái)彩電，完全是在朱的勾引下，貪圖小利，偶爾失足。這與以牟取暴利為目的，故意違犯工商管理法規(guī)，非法從事工商業(yè)活動(dòng)，是有很大區(qū)別的。當(dāng)然，被告人在這一行為中確有嚴(yán)重錯(cuò)誤，他不懂字畫鑒定知識(shí)，分不清他所藏的這幅畫是否系吳昌碩的真跡，在這種情況下，理應(yīng)送交有關(guān)部門鑒定真假，然后再?zèng)Q定是否可以私相交換?？墒撬麉s在他人物質(zhì)引誘下，未經(jīng)有關(guān)部門鑒定擅自將一幅舊畫同他人私相交換，這實(shí)屬違反文物保護(hù)法規(guī)的行為。然而論其情節(jié)，并未構(gòu)成刑法第117條所列投機(jī)倒把罪的犯罪要件，故不適用該法。

關(guān)于第三條，我認(rèn)為刑法第119條對(duì)被告馮天驤更不適用。因?yàn)樵摋l系指“國家工作人員利用職務(wù)上的便利，犯走私、投機(jī)倒把罪的，從重處罰”。它顯然只適用于利用職務(wù)上的便利，犯走私、投機(jī)倒把罪的國家工作人員，并非適用一切犯走私、投機(jī)倒把罪的國家工作人員。也就是說，國家工作人員犯走私、投機(jī)倒把罪，適不適用這條法律，關(guān)鍵在于是否利用了職務(wù)上的便利。被告馮天驤雖然系國家工作人員，但他無論在買進(jìn)或同他人私相交換這幅畫時(shí)，都沒有利用職務(wù)上的便利來進(jìn)行這些活動(dòng)。

綜上所述，我認(rèn)為公訴人對(duì)被告人馮天驤的指控事實(shí)不清，證據(jù)不足，定性不準(zhǔn)，適用法律不當(dāng)。如果公訴人提不出新的證明被告人有罪的材料，我要求法庭依法宣告馮天驤無罪。

審判長(zhǎng)、人民陪審員：我們黨歷來強(qiáng)調(diào)對(duì)人的處理要持慎重態(tài)度。馮天驤平時(shí)謹(jǐn)小慎微，工作兢兢業(yè)業(yè)，一貫表現(xiàn)是好的。這次犯錯(cuò)誤主要是受他人勾引，偶爾失足。因此，我認(rèn)為對(duì)他應(yīng)立足于挽救教育，給他一個(gè)改過的機(jī)會(huì)，以便讓他在有生之年，繼續(xù)發(fā)揮他的特長(zhǎng)，為國家和人民多作貢獻(xiàn)。我認(rèn)為不論從什么角度看，都不應(yīng)該為一幅不辨真?zhèn)蔚呐f畫，輕率地毀掉一個(gè)畫家的藝術(shù)生命。以上意見請(qǐng)法庭予以考慮。

【例文評(píng)析】

該辯護(hù)詞選自1984年第12期《民主與法制》刊登的文章《敢為執(zhí)法披肝瀝膽》，記敘了律師葛德國的事跡。這篇辯護(hù)詞辯護(hù)的問題抓得準(zhǔn)。即：（一）吳昌碩的畫是否屬于珍貴文物？（二）馮天驤的這幅畫是否是吳昌碩的真跡？（三）馮天驤用這幅畫同他人私下交換一臺(tái)電視機(jī)是否構(gòu)成了倒賣文物的投機(jī)倒把罪？這三個(gè)問題實(shí)際上是關(guān)系到案件定罪、量刑的關(guān)鍵問題。這三個(gè)問題如果予以否認(rèn)，被告人馮天驤所被定的罪亦即不能成立。作者以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩，擺事實(shí)，講道理，在“罪”與“錯(cuò)”的界限上作了涇渭分明的區(qū)別和說明，要求法庭依法宣告被告無罪的語言運(yùn)用顯得委婉動(dòng)人，是一篇出色的辯護(hù)詞。

綜合練習(xí)

一、解釋下列概念

1.經(jīng)濟(jì)司法文書

2.經(jīng)濟(jì)起訴狀

3.經(jīng)濟(jì)申訴狀

4.經(jīng)濟(jì)上訴狀

5.行政起訴狀

6.經(jīng)濟(jì)撤訴書

7.經(jīng)濟(jì)保全申請(qǐng)書

8.經(jīng)濟(jì)訴訟公示催告申請(qǐng)書

9.經(jīng)濟(jì)答辯狀

10.背書

二、填空題

1.經(jīng)濟(jì)司法文書的選材要做到：選材要_________________；選材要有_________________，選材要_________________。

2.在司法文書中，所選用的___________________與適用的___________法律條款應(yīng)當(dāng)完全對(duì)應(yīng)一致，并且__________充分。

3.司法文書的特點(diǎn)是：_________________、_____________、形式的程式性_________________、_________________。

4.司法文書屬于___________公文___________語體，其語言主要體現(xiàn)在__________性、__________性__________性三方面。

5.經(jīng)濟(jì)起訴狀的標(biāo)題可以寫成“________________________________”、“________________________________”、“___________”等，做到直截明確，一目了然。

6.經(jīng)濟(jì)答辯狀的正文部分有三項(xiàng)內(nèi)容：答辯________________、答辯_________________和_________________。

7.經(jīng)濟(jì)司法文書的尾部應(yīng)當(dāng)有_________________、________________、_________________、_________________等內(nèi)容。

8.經(jīng)濟(jì)訴訟保全申請(qǐng)書的結(jié)構(gòu)一般包括標(biāo)題、________________、_________________、和_________________四部分。

9.經(jīng)濟(jì)訴訟公示催告申請(qǐng)書，是指可以背書的最后票據(jù)持有人，因?yàn)槠睋?jù)__________、__________、__________或__________等原因，向人民法院提出申請(qǐng)。

10.經(jīng)濟(jì)訴訟保全申請(qǐng)書申請(qǐng)理由應(yīng)當(dāng)寫明__________及其__________，而且應(yīng)當(dāng)符合__________規(guī)定。

三、判斷題

1.人民法院只主管法律規(guī)定由其主管的那一部分行政案件，對(duì)法律沒有規(guī)定由其主管的，則（　?。?。

A.可以受理

B.不予受理

C.可以受理也可以不受理　

D.視情況而定

2.司法文書的說理具有（　?。┑奶攸c(diǎn)。

A.與事實(shí)和結(jié)論相一致　

B.以法律為準(zhǔn)繩

C.有針對(duì)性　

D.以事實(shí)為依據(jù)

3.被告收到人民法院送達(dá)的起訴狀副本后（　?。┤諆?nèi)應(yīng)該提交答辯狀。

A.5日

B.10日

C.15日

D.20日

4.經(jīng)濟(jì)撤訴書，是指原告向（　?。┨岢龀坊仄鹪V的書狀。

A.人民法院

B.人民檢察院

C.公安局

D.反貪局

5.我國法律規(guī)定，案件審理實(shí)行（　?。┙K審制。

A.一審　

B.二審　

C.三審　

D.四審

6.民事訴訟法又規(guī)定，當(dāng)事人不提交答辯狀的，（　?。┤嗣穹ㄔ簩?duì)案件的審理。

A.不影響　

B.影響　

C.取消　

D.不取消

7.經(jīng)濟(jì)司法文書屬于公文語體，它（　?。┓尚Я?。

1.A.具有

B.不具有　

C.產(chǎn)生　

D.不產(chǎn)生

8.上訴是法律賦予（　　）的一種訴訟權(quán)利。

A.法人　

B.自然人　

C.公民　

D.法官

9.人民法院只主管法律規(guī)定由其主管的那一部分行政案件，對(duì)法律（　?。┯善渲鞴艿?，則不予受理。

A.規(guī)定　

C.沒有規(guī)定

B.確規(guī)定　

D.無法規(guī)定

四、問答題

1.經(jīng)濟(jì)司法文書的制作要求是什么？

2.經(jīng)濟(jì)司法文書的制作與其他文書有什么不同？

3.經(jīng)濟(jì)起訴狀的結(jié)構(gòu)格式有哪些基本內(nèi)容？

4.經(jīng)濟(jì)上訴狀的結(jié)構(gòu)格式有哪些基本內(nèi)容？

5.經(jīng)濟(jì)撤訴書的結(jié)構(gòu)格式有哪些基本內(nèi)容？

6.經(jīng)濟(jì)申訴狀的結(jié)構(gòu)格式有哪些基本內(nèi)容？

7.什么是經(jīng)濟(jì)訴訟保全申請(qǐng)書？

8.什么是經(jīng)濟(jì)訴訟公示催告申請(qǐng)書？

9.行政起訴狀在什么情況下使用？

10.行政起訴狀的結(jié)構(gòu)格式有哪些基本內(nèi)容？

五、寫作練習(xí)（以下寫作的具體內(nèi)容可以自擬）

1.根據(jù)課文內(nèi)容和例文，按照標(biāo)準(zhǔn)格式寫一份行政起訴狀。

2.按照標(biāo)準(zhǔn)格式寫一份經(jīng)濟(jì)訴訟公示催告申請(qǐng)書。

3.寫一份經(jīng)濟(jì)訴訟先予執(zhí)行申請(qǐng)書。

4.經(jīng)濟(jì)訴訟保全申請(qǐng)書的結(jié)構(gòu)格式有哪些基本內(nèi)容？寫一份經(jīng)濟(jì)訴訟保全申請(qǐng)書。

5.按照標(biāo)準(zhǔn)格式寫一份經(jīng)濟(jì)撤訴書。

6.按照標(biāo)準(zhǔn)格式寫一份經(jīng)濟(jì)上訴狀。

7.根據(jù)課文內(nèi)容和例文，按照標(biāo)準(zhǔn)格式寫一份經(jīng)濟(jì)起訴狀。