1949年2月，中共中央做出《關(guān)于廢除國民黨六法全書與確立解放區(qū)的司法原則的指示》，同年4月，華北人民政府頒發(fā)了《廢除國民黨的六法全書及一切反動的法律的訓(xùn)令》，摧毀舊法制這一革命行動，意味著新中國法制面臨這樣一種理論背景和法律基礎(chǔ):第一，舊法被徹底廢除，一切從頭開始;第二，確立了有法依法律，沒有法律依政策的司法原則;第三，對舊的法律和西方國家的法律采取了否認(rèn)的態(tài)度。^[3]廢除民國政府的《六法全書》之后，新中國又如何實(shí)現(xiàn)對婚姻家庭的改造?廢除舊法，那么新法又是如何產(chǎn)生的?新中國的第一部《婚姻法》又是從何而來?

一、1950年《婚姻法》的制定過程

以法律的形式摧毀舊的傳統(tǒng)的婚姻家庭制度，建立新型的婚姻家庭制度是新政權(quán)取得勝利之后的重大舉措之一，也是中國共產(chǎn)黨改造社會的主要方面。新中國的第一部《婚姻法》的制定過程，本身就體現(xiàn)了中共對當(dāng)時(shí)婚姻家庭制度和社會的看法，因此考察第一部《婚姻法》的立法過程就能說明當(dāng)時(shí)中國廣大社會對婚姻家庭變遷的反應(yīng)。新中國成立前夕，各解放區(qū)有各自的婚姻法規(guī)，執(zhí)行起來頗為混亂，因此制定一部適合新中國的婚姻法規(guī)被提上日程，1948年秋在河北省建屏縣舉行的各解放區(qū)婦女工作會議提出制定新的婚姻法，中共中央采納了這一建議，交由中共中央法律委員會和中共中央婦女運(yùn)動委員會(簡稱“中婦委”)負(fù)責(zé)起草，1949年10月起草工作移交中央人民政府法制委員會。為了起草《婚姻法》，使之更加符合中國國情，必須從當(dāng)時(shí)婚姻家庭狀況的實(shí)際出發(fā)，基于這種考慮，起草人員研究了幾十個(gè)人民法院的工作報(bào)告、判決書、調(diào)解書和各種統(tǒng)計(jì)資料，并且深入基層實(shí)地調(diào)查，寫出專題報(bào)告，對一些疑難問題，如中表婚與遺傳問題，則請專家論證，中央人民政府民族事務(wù)委員會還提供了藏、苗、彝等少數(shù)民族的婚姻狀況，以供起草者參考。法制委員會在起草過程中，與全國婦聯(lián)聯(lián)合會通力合作，與最高人民法院、最高人民檢察署、司法部保持密切聯(lián)系，廣泛征求各民主黨派、各群眾團(tuán)體和少數(shù)民族人士的意見，從1948年秋開始至1950年4月《婚姻法》公布，歷時(shí)一年半。在此期間，《婚姻法草案》的各章各條都經(jīng)過反復(fù)研究和修改，有些條文修改10至20次以上。^[4]

新中國成立初期百廢待興，缺少人才，尤其在法學(xué)方面更是如此，1927年以后，共產(chǎn)黨人在蘇區(qū)有法院、法律、單行法規(guī)、條例，如土地法、勞動法、婚姻法、簡單的訴訟條例等，但沒有訓(xùn)練學(xué)生。1937年開始把蘇聯(lián)的憲法加以傳播。董必武就說，1949年以前，文學(xué)、哲學(xué)、政治經(jīng)濟(jì)學(xué)的傳播，我們占領(lǐng)了一些陣地，有人學(xué)文章、演講(如魯迅、郭沫若)。但在法律方面完全無陣地。過去科學(xué)院沒有法律研究所，也沒有法律雜志和出版社，近五十年來，中國出版專門法律的書也很少。共產(chǎn)黨人中，過去搞法律的在參加革命后，多數(shù)人改做其他工作，繼續(xù)做法律工作的現(xiàn)在只有幾個(gè)人。這就是中國法律科學(xué)的歷史背景，我們接受的遺產(chǎn)就這些。^[5]新中國的婚姻法制定者并不是專家類型的，如中婦委起草《婚姻法》草案的起草小組由鄧穎超主持，成員有帥孟奇、楊之華、康克清、李培之、王汝琪和羅瓊等7人，而在這7人之中，只有王汝琪畢業(yè)于上海復(fù)旦大學(xué)法律系，其他的多是職業(yè)革命家或者從事其他工作，就專業(yè)的法律人士比國民政府的民法的起草者而言，新中國的婚姻法立法技術(shù)力量薄弱得多。

1950年4月13日經(jīng)中央人民政府委員會第七次會議審議通過《中華人民共和國婚姻法》，4月30日中央人民政府發(fā)布命令:“中央人民政府委員會第七次會議通過的《中華人民共和國婚姻法》，應(yīng)自1950年5月1日起公布施行。自公布之日起，所有以前各解放區(qū)頒布的有關(guān)婚姻問題的一切暫行條例和法令均予廢除?！蓖?，中共中央在《中國共產(chǎn)黨中央委員會關(guān)于保證執(zhí)行婚姻法給全黨的通知》中指出:“中共中央要求各級黨委和全體黨員，把保證婚姻法正確執(zhí)行的宣傳工作和組織工作，當(dāng)做目前的和經(jīng)常的重要工作之一。”^[6]隨后，全國各地開始了數(shù)年之久的貫徹《婚姻法》運(yùn)動，這場運(yùn)動不僅是一場法律普及運(yùn)動，也是一次包含了政治色彩法律貫徹普及運(yùn)動，不僅深刻地改變了中國的司法工作，而且開始了舊的婚姻家庭制度向新的婚姻家庭制度的偉大變革。正如毛澤東所言，1950年頒布的《婚姻法》“是有關(guān)一切男女利害，普遍性僅次于憲法的國家根本大法”?！痘橐龇ā返闹匾钥梢娨话?。

二、《婚姻法》制定的社會背景分析

1950年的《婚姻法》并非無本之木，其形成與最終制定有著深刻而復(fù)雜的社會背景。在社會結(jié)構(gòu)發(fā)生巨大轉(zhuǎn)變的時(shí)機(jī)，本身就是社會矛盾的突出時(shí)期，也是各類社會問題層出不窮的時(shí)期。新的社會結(jié)構(gòu)和社會秩序尚不成熟完善，舊的社會結(jié)構(gòu)和社會秩序仍有很強(qiáng)影響，因此，對新中國成立初期的婚姻家庭變革背景做簡單的分析，更有助于我們理解這一時(shí)期婚姻法律的各種作用。

(一)婚姻家庭問題日益增多，成為婚姻立法的社會需求

在《婚姻法》的起草過程中，中婦委曾派工作組做了婚姻問題的專項(xiàng)調(diào)查。通過調(diào)查，在山西、河北、察哈爾等省已解放的農(nóng)村中，婚姻案件占民事案件的比例，少的占33.3%，最多達(dá)99%。在北京、天津、西安、哈爾濱等已解放的城郊，婚姻案件少則占民事案件中的11.9%，多的占48.9%。在婚姻案件中離婚及解除婚約的，在上述農(nóng)村中平均占54%，城市或城郊中少則占51%，多則占84%。離婚的原因主要是包辦、強(qiáng)迫、買賣婚姻、虐待婦女、重婚、通奸以及遺棄等，約占婚姻案件的70%～80%;女方是原告，提出離婚的約占58%～92%。^[7]同時(shí)，伴隨著大量離婚案件出現(xiàn)的是有關(guān)婦女的種種社會問題的日益嚴(yán)重，特別是婦女因婚姻家庭問題而自殺與被殺問題的逐漸突出。以解放區(qū)為例，據(jù)1947年和1948年晉綏呂梁軍區(qū)和晉冀魯豫解放區(qū)的統(tǒng)計(jì)，離婚案件均占民事案件的70%～80%以上。定縣1948年處理婚姻案件151件，婦女提出離婚者有139件，占92%。另據(jù)太行平順縣1948年的調(diào)查，6個(gè)區(qū)處理離婚案件112件，女方提出的81件;解除婚約的140件，女方提出的有112件。又據(jù)1948年太行解放區(qū)4個(gè)縣統(tǒng)計(jì)，婦女自殺案件有44件，北岳解放區(qū)淶源縣1948年一年中就有婦女自殺案12起。^[8]1949年1月至11月份，河北省唐山專區(qū)共發(fā)生185起婦女自殺或被殺事件，其中因夫妻感情不和自殺的66人，因受公婆氣自殺的28人，被丈夫殺害的7人，因丈夫長期外出不歸自殺的5人，因父母主婚本人不愿自殺的3人，與兒子生氣自殺的2人，生活困難自殺的14人，精神病自殺的14人，與人打架生氣的10人，因拒奸被殺的1人，其他原因12人，另有23人死因不詳。^[9]傳統(tǒng)社會中無論是男女都缺少婚姻自由，尤其是女性社會地位低下，更是缺少保護(hù)自我的權(quán)利。在推進(jìn)婚姻家庭變遷的條件下，婦女的解放意識進(jìn)一步覺醒，急需從法律上繼續(xù)支持婦女自我意識的覺醒。而且婚姻家庭問題如此嚴(yán)峻，迫切需要新政權(quán)進(jìn)行相關(guān)的立法工作以遏制這種發(fā)展態(tài)勢。

(二)伴隨著土改的進(jìn)行，社會經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)有了巨大的變化，成為婚姻立法的經(jīng)濟(jì)需求

《婚姻法》開始起草的時(shí)期正是解放戰(zhàn)爭的末期，能否將占全國總?cè)丝跀?shù)約80%的農(nóng)民有效地動員起來，直接關(guān)系到戰(zhàn)爭的勝敗。從《五四指示》之后，經(jīng)過土地改革，到1948年，約1億人口的解放區(qū)消滅了封建的土地所有制，基本實(shí)現(xiàn)“耕者有其田”;而作為農(nóng)民生活的另外一項(xiàng)重要的改革措施，婚姻家庭關(guān)系的變革就更顯得迫切需要了。作為農(nóng)民基本需求的家庭生活是農(nóng)民極為關(guān)心的重大事件，同時(shí)傳統(tǒng)習(xí)俗積累下來的婚姻家庭問題日益嚴(yán)重，在基本解決生活問題后，婚姻家庭問題就成為另一主要的社會矛盾。同時(shí)，作為很少有經(jīng)濟(jì)收入的女性，在生活中能否有一定的經(jīng)濟(jì)地位，成為女性在婚姻家庭中地位高低的一個(gè)主要因素。盡管在進(jìn)入近代社會以后，不少女性參加了社會工作，開始有了自主的經(jīng)濟(jì)地位，但這畢竟只是少數(shù)，而且這樣少數(shù)女性的經(jīng)濟(jì)地位也很不牢固。在華北農(nóng)村地區(qū)，女性的經(jīng)濟(jì)地位更為地下，一生的經(jīng)濟(jì)財(cái)產(chǎn)只有自己少得可憐的妝奩，沒有經(jīng)濟(jì)地位使得女性不敢甚至不想追求獨(dú)立的人格和社會地位。對于保護(hù)婦女的財(cái)產(chǎn)而言，沒有什么比法律更為有效。

(三)婦女解放是中共的主要政治目標(biāo)之一，婚姻立法是一種政治需求

晚清時(shí)期，受西方思潮的影響，中國開始了婦女解放的浪潮，中國共產(chǎn)黨更是以婦女的解放為己任。早在中共成立初期，就制定了一系列的婦女解放目標(biāo)。1922年，中共二大宣言中提出，要“廢除一切束縛女子的法律，女子在政治上、經(jīng)濟(jì)上、社會上、教育上一律享受平等的權(quán)利”^[10]。1923年6月，中共三大通過的《婦女運(yùn)動決議案》又進(jìn)一步提出:“一般的婦女運(yùn)動如女權(quán)運(yùn)動、參政運(yùn)動、廢娼運(yùn)動等，亦甚重要?！贝髸Q定中國共產(chǎn)黨應(yīng)隨時(shí)指導(dǎo)并聯(lián)合這種運(yùn)動，同時(shí)提出重要口號:“全國婦女運(yùn)動的大聯(lián)會”“打破奴隸女子的舊禮教”“男女職業(yè)平等”“男女社交平等”“結(jié)婚離婚自由”“母性保護(hù)”。^[11]1928年7月，黨的六大通過的《婦女運(yùn)動決議案》，進(jìn)一步提出了“在農(nóng)婦中之宣傳與暴動工作，應(yīng)直接提出關(guān)于農(nóng)婦本身利益的具體要求，如承繼權(quán)、土地權(quán)、反對多妻制、反對年齡過小之出嫁(童養(yǎng)媳)、反對強(qiáng)迫出嫁、離婚權(quán)、反對買賣婦女”^[12]。中國共產(chǎn)黨認(rèn)為:“以教育和強(qiáng)制相結(jié)合的武器——法律，來加速舊的封建主義婚姻制度底沒落和死亡，同時(shí)保護(hù)新的新民主主義婚姻制度底生長和發(fā)展，以利于建立新的家庭和建設(shè)新社會事業(yè)底發(fā)展，特別是促進(jìn)具有決定一切意義的社會生產(chǎn)力底發(fā)展。這就是中華人民共和國婚姻法草案底意義。”^[13]在新政權(quán)建立之后，兌現(xiàn)中國共產(chǎn)黨的政治主張成為中國共產(chǎn)黨能否取信于民的關(guān)鍵，并且作為中國革命的主要力量，農(nóng)民階級對于土地和婚姻更為關(guān)注?；橐隽⒎ǎ瑢τ趯?shí)現(xiàn)中國共產(chǎn)黨的政治和社會目標(biāo)均有重要意義。

(四)眾多的婚姻法律、條例，影響了法律的統(tǒng)一性，婚姻

立法成為婚姻法律自身的需求

從成立之日起，中國共產(chǎn)黨就注重婚姻法律的建設(shè)，特別是從陜甘寧邊區(qū)成立之后，隨著政治軍事斗爭的不斷勝利，各革命根據(jù)地開始注重對轄區(qū)內(nèi)社會生活的改造，在其施政綱領(lǐng)中，都有關(guān)于婚姻家庭的指導(dǎo)性意見，一些解放區(qū)還制定了專門的婚姻法條例、法規(guī)。例如:1939年的《陜甘寧邊區(qū)婚姻條例》、1941年的《晉西北婚姻暫行條例》、1942年的《晉冀魯豫邊區(qū)婚姻暫行條例》、1943年的《晉察冀邊區(qū)婚姻條例》、1945年的《山東省婚姻暫行條例》、1946年《晉綏邊區(qū)關(guān)于保障革命軍人婚姻問題的命令》《冀南行署關(guān)于處理婚姻問題的幾個(gè)原則》、1948年的《晉綏邊區(qū)婚姻條例》和《華中行政辦事處關(guān)于孀婦帶產(chǎn)改嫁問題的指令》、1949年的華中行政辦事處、蘇北支前司令部《關(guān)于切實(shí)保障革命軍人婚姻的通令》和山東省的《修正山東省婚姻暫行條例》及華北人民政府的《華北人民政府關(guān)于繼承問題的解答》等等。特別是在解放的最初一段時(shí)間內(nèi)(1949年10月至1950年4月)，全國各地仍在使用原解放區(qū)的婚姻條例，造成法令的無法統(tǒng)一，因此，急需出臺一部全國統(tǒng)一的婚姻法律。

一方面是婚姻案件的大量增加，另一方面是伴隨婚姻案件而來的大量社會問題嚴(yán)重地危及新政權(quán)的穩(wěn)定和生產(chǎn)的發(fā)展。在此種情形下，新中國的《婚姻法》不大可能按部就班地產(chǎn)生。在當(dāng)時(shí)的政治環(huán)境下，《婚姻法》不僅要承擔(dān)起改革社會婚姻家庭制度的責(zé)任，更多的是必須承擔(dān)一種政治上的責(zé)任，必須平衡社會各個(gè)方面的利益。

三、新中國《婚姻法》的法律淵源

盡管新中國的立法者批判傳統(tǒng)的中國法制和國民黨政府的《六法全書》，但在實(shí)際立法工作和司法實(shí)踐中，還是從二者中吸收了大量有用的東西。新中國《婚姻法》的淵源主要就是來自于中國傳統(tǒng)的法律文化、國民黨政府的《六法全書·親屬》、革命時(shí)期根據(jù)地的婚姻法律及蘇聯(lián)的婚姻法律。黃宗智認(rèn)為從歷史實(shí)際的視野來看，中國今天的法律明顯有3個(gè)傳統(tǒng)，即古代的、現(xiàn)代革命的和西方移植的三大傳統(tǒng)。三者在中國近現(xiàn)代史中是實(shí)際存在的、不可分割的現(xiàn)實(shí);三者一起在中國現(xiàn)當(dāng)代歷史中形成一個(gè)有機(jī)體，缺一便不可理解中國的現(xiàn)實(shí)。^[14]可見，法律也在一定程度上傳承了民族固有的文化和習(xí)俗，全面拋開舊有的文化和傳統(tǒng)是不現(xiàn)實(shí)的，婚姻法律的立法并不能如立法者所愿，完全脫離舊的傳統(tǒng)，重新建立起一套獨(dú)立于歷史的法律制度，更多的是對不同的法律文化的傳承。法律文化的傳統(tǒng)與現(xiàn)代性是交融在一起的。作為一個(gè)歷史的連續(xù)過程來說，傳統(tǒng)法律文化并未因其是歷史上的東西而完全喪失自身的價(jià)值，它在或大或小的程度上以某種新的形式獲得延續(xù)，進(jìn)而在現(xiàn)代法律文化系統(tǒng)中發(fā)揮新的作用。所以說，傳統(tǒng)法律文化有其歷史過程的貫通性的一面。^[15]綜合來看，1950年的《婚姻法》的法律淵源也主要是來自于西方法律、傳統(tǒng)法律和新民主主義革命時(shí)期的婚姻家庭政策。

(一)蘇聯(lián)婚姻法律的影響

在《婚姻法》的制定過程中，蘇聯(lián)的婚姻法規(guī)是重要的參考資料來源之一，為了使實(shí)際與理論相結(jié)合，法制委員會曾組織學(xué)習(xí)馬恩列斯和毛澤東思想中有關(guān)婦女問題以及婚姻家庭問題和社會發(fā)展問題的主要論述;還翻譯出版了蘇聯(lián)和其他國家有關(guān)的法典和書籍，參考了中國歷史上的有關(guān)婚姻制度的某些史料。^[16]近代法律發(fā)展的一個(gè)特征就是法律部門的分門別類，結(jié)束了中外法律史上諸法合體的法律編著形式，但直到20世紀(jì)初，世界各國的民法體系并未將婚姻法作為一個(gè)單獨(dú)的法律部門。大陸法系國家通常把親屬法的內(nèi)容規(guī)定于民法典中，這其中又有兩種模式。^[17]在英美法系國家，親屬法是由一系列單行法規(guī)，如結(jié)婚法、家庭法、離婚法等組成，但在法理學(xué)上這些法律和財(cái)產(chǎn)法、契約法等一起被認(rèn)為是民法的組成部分。蘇聯(lián)首創(chuàng)的婚姻家庭法獨(dú)立于民法部門之外，作為一種單獨(dú)的部門法律的立法體系被新中國的立法者全面接受，從新中國第一部《婚姻法》的內(nèi)容來看，以調(diào)整婚姻關(guān)系為主，同時(shí)也涉及家庭關(guān)系方面的一些主要內(nèi)容，蘇聯(lián)婚姻立法對中國的婚姻法影響深遠(yuǎn)，至今還可以在很多法律層面看到其痕跡。新中國建立初期，頒布《婚姻法》更多的是作為一項(xiàng)政治任務(wù)和社會改革工作，在當(dāng)時(shí)簡陋的歷史條件下不可能明確把它作為整個(gè)法律體系的一個(gè)獨(dú)立部門來建設(shè)，但是受到蘇聯(lián)影響視婚姻法為一個(gè)部門法，它獨(dú)立于民法之外的觀念還是得到了一定的體現(xiàn)。^[18]蘇聯(lián)的婚姻家庭立法早在國內(nèi)革命初期就影響到中國革命政權(quán)的婚姻立法，其婚姻家庭法律的原則也在革命根據(jù)地的法律中有所體現(xiàn)。如《中華蘇維埃共和國婚姻條例》規(guī)定:確定男女婚姻，以自由為原則，廢除一切封建的包辦強(qiáng)迫和買賣婚姻制度，禁止童養(yǎng)媳;實(shí)行一夫一妻，禁止一夫多妻;男女雙方結(jié)婚必須雙方同意，不許任何一方或第三方加以強(qiáng)迫。這些原則同時(shí)還繼續(xù)體現(xiàn)在新中國的婚姻立法原則之中。1950年的《婚姻法》第一條就明確規(guī)定:“廢除包辦強(qiáng)迫、男尊女卑、漠視子女利益的封建主義婚姻制度?！比嗣袢請?bào)在社論中指出:“這個(gè)婚姻法制度的基本原則，是要徹底摧毀中國長期封建制度在婚姻關(guān)系上所加于人民的枷鎖。它的立法精神是要推翻以男子為中心的‘夫權(quán)’支配，保護(hù)婦女和子女的正當(dāng)利益。這種婚姻法，是中國廣大勞動人民長期反封建斗爭，特別是五四運(yùn)動以來的反封建斗爭經(jīng)驗(yàn)的結(jié)晶之一。它是中國廣大勞動人民歷史性的創(chuàng)造。這個(gè)婚姻法的基本內(nèi)容，在中國的老解放區(qū)若干中心地區(qū)已經(jīng)基本實(shí)現(xiàn)了……新民主主義的婚姻法是堅(jiān)決廢除封建主義的婚姻制度，實(shí)行婚姻自由、一夫一妻、男女平等的法律?！?sup>[19]這里需要指出的是，蘇聯(lián)婚姻家庭法律基本原則影響至今，1980年及2001年的《婚姻法》都對其有所吸收。但與蘇聯(lián)的“婚姻、家庭與監(jiān)護(hù)法典”不同的是，1950年的《婚姻法》盡管也是調(diào)節(jié)婚姻和家庭兩方面關(guān)系的法律，但由于革命時(shí)期婚姻法律的巨大影響，仍然被冠以“婚姻法”的稱謂。

關(guān)于蘇聯(lián)法律對1950年《婚姻法》的影響，比較公正的評價(jià)是，作為民族性、地域性等本土文化個(gè)性非常突出、對外來法律具有較強(qiáng)排斥性的婚姻法，在基本立法原則上能與蘇聯(lián)一脈相承，這也從側(cè)面說明20世紀(jì)50年代蘇聯(lián)法律在中國的滲透之深和影響之廣。況且，1950年《婚姻法》還在一些具體制度上移植了蘇聯(lián)的有關(guān)規(guī)定。當(dāng)然，作為新民民主主義性質(zhì)的1950年《婚姻法》不可能完全照搬蘇聯(lián)的社會主義婚姻家庭制度。^[20]不照搬蘇聯(lián)的婚姻家庭法律的原因:一方面新中國和蘇聯(lián)的經(jīng)濟(jì)實(shí)力不同，婚姻家庭文化不同;另一方面更多地還是考慮了中國當(dāng)時(shí)社會的具體情況，這樣新中國的第一部婚姻法律就有了與眾不同的獨(dú)特性。

(二)中共新民主主義革命時(shí)期的婚姻法規(guī)

中國共產(chǎn)黨成立之后，就把婦女解放任務(wù)作為自己主要的政治主張之一，先后在黨的第二、三、四次全國代表大會上制定了《關(guān)于婦女運(yùn)動的決議》《婦女運(yùn)動決議案》和《對于婦女運(yùn)動之決議案》。這些文獻(xiàn)集中表明了中國共產(chǎn)黨對于婦女運(yùn)動的態(tài)度，也側(cè)面反映了中共關(guān)于改造婚姻家庭制度的主張。在隨后的新民主主義革命時(shí)期，中共先后多次針對婚姻家庭問題立法，這些立法有的過于激進(jìn)，因脫離實(shí)踐而成為一種政治宣言;有的雖然鑒于政治軍事斗爭的需要而顯得與社會妥協(xié)，但卻在實(shí)踐中取得較好的效果。新民主主義革命時(shí)期這些婚姻立法的經(jīng)驗(yàn)對于1950年的婚姻立法有著極大的借鑒意義，特別是在《婚姻法》的實(shí)踐中更是影響至深。

1.工農(nóng)民主政權(quán)時(shí)期

以1931年12月的《中華蘇維埃共和國婚姻條例》的頒布為標(biāo)志，紅色區(qū)域的婚姻家庭立法，前后分為兩個(gè)時(shí)期。前期的婚姻立法，主要有:1930年3月的《閩西第一次工農(nóng)兵代表大會婚姻法》，同年4月的《閩西蘇維埃政府關(guān)于婚姻法令之決議的命令》，以及1931年7月的《鄂豫皖工農(nóng)兵第二次代表大會婚姻問題決議案》等。這些法規(guī)的特點(diǎn)是:著重摧毀封建婚姻制度，草創(chuàng)和確立新的婚姻制度的基本原則，法律形式比較簡單，條文也很抽象和概括，多由各地工農(nóng)民主政府或其代表機(jī)關(guān)決定和頒布，在其管轄范圍內(nèi)施行。后期的婚姻立法是中華蘇維埃臨時(shí)政府，根據(jù)《中華蘇維埃共和國憲法大綱》確立的解放婦女、婚姻自由、脫離家庭束縛、參加社會活動的原則制定的。1931年12月中華蘇維埃共和國制定了《中華蘇維埃共和國婚姻條例》。經(jīng)過幾年的貫徹執(zhí)行，在1934年4月加以修訂，以《中華蘇維埃共和國婚姻法》的形式加以公布。^[21]工農(nóng)民主政權(quán)時(shí)期的婚姻立法是在戰(zhàn)爭環(huán)境中進(jìn)行的，因而立法過程顯得不夠科學(xué)，一些語言、篇章結(jié)構(gòu)不夠規(guī)范，其中一些措施因?yàn)檫^于脫離實(shí)際而與實(shí)踐脫節(jié)，一些具體的法律條文并未得以執(zhí)行，這一時(shí)期的婚姻立法更多體現(xiàn)了一種婦女解放和改造婚姻家庭的政治主張。有學(xué)者對同一時(shí)期前后頒布的民國法典和婚姻條例的實(shí)施加以比較認(rèn)為，對《民法·親屬》的實(shí)施，當(dāng)時(shí)的政府并沒有采取特別的措施，主要是通過裁判的方式適用法律，因此對現(xiàn)實(shí)生活的影響并不明顯。而《婚姻條例》的實(shí)施過程中，當(dāng)時(shí)的蘇維埃政府不僅大力宣傳，還以政府強(qiáng)制力推行。公權(quán)力有較多介入這一特點(diǎn)，一直影響到后來新中國的婚姻立法。這一特點(diǎn)帶來的最直接的效果就是女性地位在較短時(shí)間內(nèi)有明顯的改變。^[22]這進(jìn)一步說明工農(nóng)民主政權(quán)時(shí)期婚姻立法的一些基本原則和一些保護(hù)婦女兒童的具體規(guī)定，不僅延續(xù)到了1950年的《婚姻法》之中，而且一直沿襲到今日。^[23]

2.抗日戰(zhàn)爭時(shí)期

抗日戰(zhàn)爭時(shí)期是婚姻法律發(fā)展較好的一段時(shí)期，根據(jù)國共合作的協(xié)議，陜甘寧根據(jù)地變?yōu)殛兏蕦庍厖^(qū)政府，成為統(tǒng)一于南京國民政府的地方自治政權(quán);同時(shí)，根據(jù)洛川會議的戰(zhàn)略決策，中國共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)下的武裝力量深入敵后開展游擊戰(zhàn)爭，開辟敵后抗日根據(jù)地。到1940年底，已創(chuàng)立了大小抗日根據(jù)地16塊。各根據(jù)地大力開展政權(quán)建設(shè)，先后頒布了許多婚姻條例、命令和決定，大大發(fā)展了這一時(shí)期婚姻家庭的立法。具有代表性的有:1939年的《陜甘寧邊區(qū)婚姻條例》、1941年的《晉察冀邊區(qū)婚姻條例草案》和《晉綏邊區(qū)婚姻暫行條例》、1942年頒布的《晉冀魯豫邊區(qū)婚姻暫行條例》、1943年制定的《晉察冀邊區(qū)婚姻條例》、1944年通過的《修正陜甘寧邊區(qū)暫行條例》以及1945年的《山東省婚姻暫行條例》。^[24]抗日戰(zhàn)爭時(shí)期是革命根據(jù)地的婚姻家庭法制得到重大發(fā)展的時(shí)期。

抗日戰(zhàn)爭時(shí)期的婚姻法律既可以看作是一部婚姻法律，也可以看作是中國共產(chǎn)黨關(guān)于婚姻家庭關(guān)系的政治綱領(lǐng)。在1939年頒布《陜甘寧邊區(qū)婚姻法條例》之后，多個(gè)根據(jù)地開始普及婚姻法，開展婦女解放運(yùn)動。抗日民主政權(quán)婚姻立法貫徹執(zhí)行得好壞，是與它把婚姻條例群眾化緊密聯(lián)系在一起的?？谷彰裰髡?quán)認(rèn)為，實(shí)行新婚姻法遇到的最大阻力是封建禮教思想和習(xí)慣，因此，它是一個(gè)十分復(fù)雜且反復(fù)曲折的教育過程。歷史經(jīng)驗(yàn)證明，婚姻法普及的廣度和深度，是與它的成就與結(jié)果成正比的。各地抗日民主政權(quán)把婚姻法群眾化的做法有:第一，舉辦婚姻條例學(xué)習(xí)班，編寫教材，培訓(xùn)干部，分發(fā)各縣、區(qū)、鄉(xiāng)進(jìn)行宣傳，使廣大群眾受到系統(tǒng)的邊區(qū)婚姻法律常識教育;第二，抓住典型案例，廣為宣傳，發(fā)揮它在反對舊婚姻制度，創(chuàng)造新婚姻制度中的示范作用;第三，發(fā)動群眾，運(yùn)用調(diào)解形式，調(diào)解一般性婚姻家庭糾紛，自己教育自己;第四，開辦冬校、夜校、識字班，以邊區(qū)《婦女解放識字歌》《婦女婚姻法識字歌》為教材，向廣大婦女進(jìn)行專門教育;第五，通過報(bào)刊、書籍、漫畫以及話劇、秧歌等各種文藝形式，把典型案例或婚姻法的內(nèi)容，上升為藝術(shù)形象，進(jìn)行生動的男女平等、婚姻自由的啟蒙教育。^[25]這些做法大多沿用到新中國成立初期，在《婚姻法》普及運(yùn)動中發(fā)揮了重要作用，如在開展婚姻法宣傳過程中，群眾參與的案件宣判大會、將婚姻法案例改編成為戲劇等手段成為新中國成立初期普及婚姻法的重要方式。

《婚姻法》的頒布和婦女解放運(yùn)動的開展，帶來了婦女追求婚姻自由的高潮，根據(jù)地離婚案件大大增加。據(jù)晉察冀邊區(qū)統(tǒng)計(jì)，“從1942年初，大規(guī)模貫徹婚姻法以來，北岳區(qū)的平山縣，1月至5月婚姻案件達(dá)196起，占該縣民事案件的56%。同一時(shí)期，該縣兩院離婚經(jīng)政府登記的，就有286起。唐縣1月至5月，婚姻案件也有91起之多。冀中區(qū)，從1941年至1942年的兩年中，婚姻案件占民事案件的1/2以上。這說明，舊的婚姻制度已經(jīng)開始瓦解和動搖。合理嚴(yán)肅的婚姻關(guān)系已在日益發(fā)展。1941年6月至1942年8月，北岳區(qū)的1492起離婚和解除婚約的案件中，由女方提出的就有974起，占65%，而且絕大多數(shù)理由是感情意志根本不合，以致不能同居”^[26]。再據(jù)陜甘寧邊區(qū)的統(tǒng)計(jì)，“1942年全邊區(qū)婚姻案件達(dá)224起，占民事案件828起的29.2%;1943年婚姻案件達(dá)203起，占民事案件780起的26%;1944年上半年婚姻案87起，占民事案件287起的30%”^[27]。但是，在實(shí)際處理婚姻案件中，根據(jù)地的司法機(jī)關(guān)不能簡單地如婚姻法律規(guī)定的那樣處理婚姻案件，多數(shù)仍然要照顧到政治斗爭的需要，不僅在條文上對民間習(xí)慣法有所遷就，而且在《婚姻法》的實(shí)踐中也多數(shù)照顧當(dāng)?shù)亓?xí)俗。怎樣保護(hù)勞苦群眾利益和婚姻自由的關(guān)系，是一個(gè)復(fù)雜的問題。前期，把保護(hù)勞苦群眾利益與離婚自由統(tǒng)一起來，辯證地加以處理，不顧此失彼，因而案件的審理沒有發(fā)生傾向性的錯(cuò)誤。后期，有的地區(qū)為了糾正侵犯工農(nóng)利益的偏向，認(rèn)為“這些人家娶一個(gè)媳婦不容易，一旦離婚，人財(cái)兩空”，于是就壓抑女方的合理要求。女方提出離婚，雖合條件，也不準(zhǔn)離婚，或者包辦婚姻，限制了婦女的婚姻自由，甚至發(fā)生了許多人命案件。^[28]有學(xué)者在研究晉西北的離婚案件之后，認(rèn)為很多婦女在以“感情不和”結(jié)束上一段婚姻后很快又邁進(jìn)另一樁婚姻，原因很簡單，即婦女沒有獨(dú)立生存的技能，一旦娘家人不支撐其生活就必須去尋找下一個(gè)可供養(yǎng)她的人。^[29]這些情況都說明了《婚姻法》的司法實(shí)踐與立法原則出現(xiàn)了一定程度的背離，類似情況在1950年《婚姻法》的貫徹運(yùn)動中也大量存在?？谷諔?zhàn)爭時(shí)期婚姻法律的普及并未能達(dá)到立法者設(shè)定的目標(biāo)，時(shí)任中共中央婦委會主席的蔡暢曾說:“我們犯了一個(gè)錯(cuò)誤，把女權(quán)強(qiáng)調(diào)到不適當(dāng)?shù)某潭龋Y(jié)果引起了農(nóng)民的反對。男女之間的矛盾消弱了反對日寇和地主的共同斗爭。此外，用這種方法也達(dá)不到解放婦女和婚姻自由的目的?！?sup>[30]許多舊的婚姻陋習(xí)依然廣泛存在，可見，在經(jīng)濟(jì)社會各個(gè)方面沒有發(fā)生大的變化的情況下，單依靠婚姻法律不可能使婚姻家庭整體有多大的改變。

3.解放戰(zhàn)爭時(shí)期

從1946年至1949年的解放戰(zhàn)爭時(shí)期，各解放區(qū)多是由原抗日根據(jù)地發(fā)展而來，所以，這一時(shí)期的婚姻家庭法制多沿用原抗日根據(jù)地制訂的婚姻家庭法規(guī)，同時(shí)也制定了少數(shù)幾部新的婚姻家庭法規(guī)，另外還頒布了一些婚姻家庭方面的解答、命令等。各個(gè)解放區(qū)頒布的重要的婚姻法律主要有:1946年的《陜甘寧邊區(qū)婚姻條例》、1946年的《晉綏邊區(qū)關(guān)于保障革命軍人婚姻問題的命令》和《冀南行署關(guān)于處理婚姻問題的幾個(gè)原則》、1948年的《華中行政辦事處指令——關(guān)于孀婦帶產(chǎn)改嫁問題》、1949年的《華北人民政府司法部關(guān)于婚姻問題的解答》《華中行政辦事處、蘇北支前司令部關(guān)于切實(shí)保障革命軍人婚姻的通令》《修正山東省婚姻暫行條例》及《遼北省關(guān)于婚姻問題暫行處理辦法》。^[31]

綜觀解放戰(zhàn)爭時(shí)期的婚姻法律、婚姻政策有以下幾個(gè)特點(diǎn):

一是繼承了抗日戰(zhàn)爭時(shí)期婚姻法律大量的內(nèi)容，不少抗日根據(jù)地的婚姻家庭法規(guī)仍有效力，如1949年的《華北人民政府司法部關(guān)于婚姻問題的解答》中，關(guān)于婚姻法律問題的處理引用了《晉冀魯豫邊區(qū)婚姻條例》。新制訂的婚姻家庭法規(guī)在立法原則和主要內(nèi)容上也沿用了前一時(shí)期的精神和規(guī)定。

二是對婚姻家庭領(lǐng)域新出現(xiàn)的一些特定問題作出規(guī)定，提出了處理城市婚姻問題的基本政策，規(guī)定了干部離婚的原則和程序。出于軍事斗爭的需要，這一時(shí)期還制定了較多的保護(hù)軍人婚姻的法律和法令，且部分法律有溯及以往的法律效力。

三是隨著解放戰(zhàn)爭的推進(jìn)和解放區(qū)的擴(kuò)大，各個(gè)大解放區(qū)開始出臺適用于更大范圍的新的婚姻法令，婚姻家庭立法開始出現(xiàn)統(tǒng)一趨勢。1949年2月中共中央發(fā)布了《關(guān)于廢除國民黨的六法全書與確定解放區(qū)的司法原則的指示》，標(biāo)志著南京國民政府的婚姻家庭法制在大陸的完全失效。

革命時(shí)期的婚姻法規(guī)、立法及司法實(shí)踐對于1950年《婚姻法》具有重大影響。正如學(xué)者研究所指出，在第二次國內(nèi)革命戰(zhàn)爭、抗日戰(zhàn)爭、解放戰(zhàn)爭三個(gè)時(shí)期，根據(jù)地婚姻家庭法制雖有所變化，但由于三個(gè)時(shí)期根據(jù)地婚姻家庭立法的環(huán)境、條件大致相同，并堅(jiān)持了相同的立法原則，后一時(shí)期婚姻家庭立法對前一時(shí)期的立法有很大的繼承性，從形式到內(nèi)容三個(gè)時(shí)期的立法又都有共同特征。革命根據(jù)地婚姻家庭立法在形式上雖較簡陋，內(nèi)容上亦不完備，個(gè)別規(guī)定亦有不合理之處，但革命根據(jù)地的婚姻家庭法制從一開始便徹底遵循了婚姻自由、一夫一妻等進(jìn)步的婚姻家庭立法原則，堅(jiān)決廢除封建婚姻家庭制度，并在實(shí)踐中不斷吸取經(jīng)驗(yàn)，使根據(jù)地婚姻家庭法制從形式到內(nèi)容上都獲得不斷發(fā)展，從而為新中國的婚姻家庭立法提供了最直接最基礎(chǔ)的準(zhǔn)備，固定了新中國婚姻家庭立法的基本風(fēng)格及其發(fā)展軌道。同時(shí)，新中國婚姻家庭立法的一些缺陷，也都可在根據(jù)地的婚姻家庭法制中找到其發(fā)端。^[32]需要指出的是，由于篇幅的限制，對于三個(gè)革命時(shí)期的婚姻法律的一個(gè)重要方面，即關(guān)于保護(hù)軍人婚姻的法律盡管有所涉及，但不在此詳述。由于中共長期的軍事政治斗爭的需要，軍人婚姻的立法是婚姻法律中相當(dāng)重要的一部分，從工農(nóng)民主政權(quán)時(shí)期到解放戰(zhàn)爭時(shí)期，從1950年的婚姻法到今日的婚姻法律，所有的婚姻法律都有關(guān)于保護(hù)軍人婚姻的規(guī)定，特別是在解放戰(zhàn)爭時(shí)期還出臺了專門的法令，但是本文研究的婚姻家庭制度的變遷只是針對普通家庭，對于特殊主體婚姻的研究不做過多涉及。

(三)《民法·親屬》對《婚姻法》的影響

南京國民政府法制對根據(jù)地法制以及新中國法制之影響與滲透，以抗日戰(zhàn)爭時(shí)期最為突出，由于中共抗日政權(quán)當(dāng)時(shí)是南京國民政府下屬的一個(gè)地方自治政權(quán)，在婚姻法規(guī)上也承認(rèn)南京國民政府的民法效力，受民法典親屬編之影響。可以推斷，根據(jù)地法規(guī)的其他部門法必然也會受到南京國民政府法制之影響。如果說新中國之法制是在革命根據(jù)地法制基礎(chǔ)上發(fā)展而來，那么南京國民政府法制就會通過根據(jù)地法制對新中國法制產(chǎn)生影響。另外，南京國民政府法規(guī)出臺以后，也會通過各種方式(法學(xué)教育、法制宣傳、個(gè)案適用等)影響人們的思想觀念，塑造人們對一些法律問題的思維習(xí)慣，從而以隱性但同時(shí)又具有韌性的方式影響新中國乃至當(dāng)今的法制建設(shè)。法律的歷史也是一個(gè)國家長期的歷史軌跡的記錄。社會結(jié)構(gòu)的變遷過程曲折而漫長，依據(jù)社會而產(chǎn)生，又依據(jù)社會而發(fā)生作用的法律，其演進(jìn)同樣應(yīng)該循序漸進(jìn)。法律否認(rèn)傳承性因著社會的連續(xù)性，正如我們無法割斷與先輩的血緣紐帶一樣，我們也不能徹底去除本土法律中的傳統(tǒng)因子。^[33]正因?yàn)槿绱?，我們無法忽視民國法制在近現(xiàn)代中國法制史中的應(yīng)有地位和作用。關(guān)于南京國民政府對新中國法制之影響，中共中央雖于1949年2月發(fā)布了《關(guān)于廢除國民黨的六法全書與確定解放區(qū)司法原則的指示》，并在新中國成立后開展司法改革運(yùn)動，以廢除舊法制，批判舊法律思想，但是由于新中國成立初期嚴(yán)重缺乏司法人員，大量的民國政府的司法人員留用，董必武1952年在政務(wù)院政治法律委員會第二十次委員會上關(guān)于司法改革問題的發(fā)言中曾提到，浙江、福建、蘇南、上海市法院共有舊司法人員1259人(其中即有反動黨團(tuán)、特務(wù)骨干分子830人)。1950年到1952年，政府訓(xùn)練了12000多個(gè)司法干部，其中舊司法人員就有4000多人，占1/3以上。上述幾個(gè)地區(qū)能占全國1/10的話，那么全國至少也有10多萬舊司法人員。^[34]這批人員的留用自然而然地會將一些民國司法的影響帶入到《婚姻法》的司法實(shí)踐過程之中。如山東省福山縣法院曾向山東省高級人民法院提交1份請示:我院最近處理了這樣一起案件，男方提出離婚，女方不同意，我們便將男方駁回判其不離。后女方在男方迫使下女覺得無可繼續(xù)下去的余地，向本院提出與男方離異。我們根據(jù)情況擬準(zhǔn)予女方的申請，但我們覺得離婚后不應(yīng)準(zhǔn)許男方與通奸女者結(jié)婚。先奸后娶是不行的，這樣處理是否妥當(dāng)，請速示。^[35]“先奸后娶”的情形在民國法律中是被禁止的，但禁止“先奸后娶”又與1950年《婚姻法》的婚姻自由原則是極為沖突的，而1953年的這份基層法院請示已經(jīng)距離《婚姻法》貫徹普及運(yùn)動多時(shí)，基層司法人員依然會有這種觀念，不得不說民國法律的影響之深。至于中國傳統(tǒng)法律文化給予1950年《婚姻法》的影響，更多地體現(xiàn)在動態(tài)的法律之中，盡管立法者試圖完全推翻舊傳統(tǒng)遺留來的封建習(xí)俗，特別是法律之中的封建思想，但司法實(shí)踐卻很難如立法者所愿。事實(shí)上，無論是國民黨政府的民法典，還是我國的婚姻法律;無論是從西方移植而來的法律，還是長期革命實(shí)踐中產(chǎn)生的法律，本質(zhì)上都受到了中國傳統(tǒng)法律文化的影響。這種影響未必是以法律的具體條文的形式出現(xiàn)在法律的文本之中，但必然會出現(xiàn)在法律的實(shí)踐之中。而中國傳統(tǒng)法律文化對新中國成立初期《婚姻法》的影響就更多體現(xiàn)在法律的實(shí)踐中。

1950年的《婚姻法》是中國共產(chǎn)黨多年來婦女解放政策的延續(xù)，體現(xiàn)了中國共產(chǎn)黨對于婦女婚姻家庭問題的整體思路，也是中國共產(chǎn)黨總結(jié)20多年革命過程中婚姻家庭立法的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)而制定出的一部法律，并吸收了以蘇聯(lián)為代表的社會主義法律中先進(jìn)的符合世界潮流的立法原則。但《婚姻法》本身也存在著種種缺陷，即使從立法技術(shù)的角度來講，《婚姻法》的邏輯、立法的語言都顯得并不十分嚴(yán)謹(jǐn)，它自身的條文就決定了《婚姻法》要大量和黨的相關(guān)政策聯(lián)系起來，方能組成一個(gè)較完整的法律體系。

法律文本并不足以真正反映出法律運(yùn)行的真實(shí)面目和法律的真實(shí)水平。瞿同祖在《中國法律與中國社會》中舉例指出，明清時(shí)期凡同姓為婚者各杖六十，離異。從《刑案匯覽》中我們可以發(fā)現(xiàn)許多妻與夫同姓的例子，更重要的是法律采取的不干涉主義。法律自法律，人民自人民的情形。沒有一個(gè)個(gè)案是單純?yōu)橥詹换槎嬖V的，即因其他案件而被發(fā)現(xiàn)，問官對此也不加追問，并不強(qiáng)其離異。^[36]白凱在研究清末民初的婦女財(cái)產(chǎn)問題后也認(rèn)為，這種文字和實(shí)踐上的明顯相悖是法庭采用現(xiàn)代西方民法為基本原則的必然結(jié)果。這樣雖然關(guān)于宗祧和財(cái)產(chǎn)繼承的具體法律承襲不變，它們卻是建立在與大清大相徑庭的司法邏輯上的。這兩種邏輯的對比在民國初年的法庭記錄中十分明顯。^[37]在考察表達(dá)與實(shí)踐后，我們可以得出這樣一個(gè)結(jié)論:對于一部法律，不能僅以文本表達(dá)的進(jìn)步與否就輕易斷定此部法律是否先進(jìn)。美國現(xiàn)實(shí)主義理論家卡爾·盧埃林認(rèn)為:法律研究的重點(diǎn)應(yīng)當(dāng)從規(guī)則的研究轉(zhuǎn)向?qū)λ痉ㄈ藛T的實(shí)際行為特別是法官的行為進(jìn)行研究，因?yàn)椤八痉ㄈ藛T在解決糾紛時(shí)的所作所為就是法律本身”^[38]。那么，《婚姻法》在司法實(shí)踐中怎樣運(yùn)行?《婚姻法》實(shí)施的效果又是怎樣的呢?新中國的法官如何執(zhí)行婚姻法律?中國傳統(tǒng)的民間法又是如何與《婚姻法》互動的?這一系列的問題，需要在深入研究《婚姻法》的司法實(shí)踐之后才能做一個(gè)初步的回答。