第三節(jié)　辯護律師對涉罪未成年人的保護

未成年人刑事辯護的主要目的是反駁未成年犯罪嫌疑人、被告人有罪、罪重的指控，維護未成年犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益。因此，未成年人刑事案件的辯護與未成年人刑事案件的偵查、審查起訴、審判和執(zhí)行相比，應當把維護未成年人的合法權(quán)利放在首位，應當充分發(fā)揮辯護律師的作用，充分保護未成年人的合法權(quán)利。

具體來說，在未成年犯罪嫌疑人、被告人的權(quán)利保護上，未成年人刑事辯護律師應當做好以下幾個方面的工作：

一、促進未成年人司法保護措施的實施

律師辦理未成年人刑事案件，除維護未成年人的基本權(quán)利外，還應積極促進對未成年人司法保護措施的實施。具體來說，公安司法機關沒有維護未成年人的下述權(quán)利時，律師應當向公安司法機關提出建議：（1）訊問和審判時法定代理人應到場，無法通知、法定代理人不能到場或者法定代理人是共犯的，也可以通知未成年犯罪嫌疑人、被告人的其他成年親屬，所在學校、單位、居住地基層組織或者未成年人保護組織的代表到場，并將有關情況記錄在案；（2）被拘留、逮捕和執(zhí)行刑罰的未成年人應當與成年人分別關押、分別管理、分別教育；（3）未成年人和成年人共同犯罪的案件，除了按照法律、司法解釋規(guī)定可以不分案起訴的情形外，未成年人和成年人分案起訴；（4）審判時未滿18周歲的未成年人不公開審理。但是，經(jīng)未成年被告人及其法定代理人同意，未成年被告人所在學校和未成年人保護組織可以派代表到場；（5）在偵查、審查起訴和審判階段，沒有委托辯護人的未成年犯罪嫌疑人、被告人，有權(quán)獲得法律援助；（6）原則上不得被使用戒具，法庭審理時不得被使用戒具；（7）獲得依法從輕、減輕或者免除處罰；（8）一般不得被判處無期徒刑；（9）不得被判處死刑；（10）隱私權(quán)和名譽權(quán)被保護的權(quán)利。

二、采取維護未成年人的措施

律師應采取以下措施，維護未成年人的權(quán)益：

（一）了解未成年人成長的社會背景信息

律師應當及時了解辦案機關是否委托有關機構(gòu)或人員對未成年人開展社會調(diào)查的情況，未開展社會調(diào)查的，律師應當建議公安司法機關對未成年人開展社會調(diào)查。公安司法機關已經(jīng)委托其他機構(gòu)或者人員開展了社會調(diào)查的，律師應當向公安司法機關申請查閱社會調(diào)查報告。律師認為社會調(diào)查報告不全面或者遺漏對未成年人有利的重要信息的，應當自行收集未成年人的個人背景信息。律師可以主動就未成年人的性格特點、家庭情況、生活、學習環(huán)境、社會交往、成長經(jīng)歷、心理狀態(tài)以及實施被指控犯罪前后的表現(xiàn)等情況進行調(diào)查，形成調(diào)查報告。律師進行社會調(diào)查時，應當告知受訪對象要保護未成年人的隱私，不得泄露未成年人涉嫌違法犯罪的信息，并將此記入筆錄。

律師通過與未成年人的法定代理人溝通、走訪未成年人的家庭應了解的情況包括：（1）未成年人的家庭結(jié)構(gòu)，包括是否為單親或者再婚家庭，父母的職業(yè)以及家庭經(jīng)濟情況；（2）法定代理人對未成年人的撫養(yǎng)情況和管教方式；（3）法定代理人的監(jiān)護幫教條件；（4）未成年人的身體和精神、心理狀況；（5）未成年人的成長經(jīng)歷、性格特點以及平時表現(xiàn)情況，與法定代理人的關系；（6）是否獲得過獎項或受到好評、當?shù)鼐用駥ξ闯赡耆说恼J可程度，有沒有特長；（7）未成年人的性格愛好、社會交往情況；（8）實施違法犯罪行為前后的表現(xiàn)。法定代理人有監(jiān)護幫教條件的，律師應當要求法定代理人提供書面的嚴加管教保證書，律師應當協(xié)助將保證書及時提交公安司法機關。

律師走訪未成年人所在的學校、社區(qū)、工作單位前，應當取得未成年人法定代理人的同意。律師走訪未成年人所在學校應該了解以下情況：（1）了解未成年人接受何種教育，重點應了解是否正在接受義務教育；（2）在校表現(xiàn)情況，包括學習情況和遵守紀律情況，是否擔任班干部，學習成績，有無特長，有無獲得獎勵，老師和同學對其的評價；（3）如果對未成年人不采取羈押性強制措施、不予刑事追訴或者處以非監(jiān)禁刑罰，學校是否愿意接收；學校愿意接收的，應當請學校出具書面材料，律師及時提交給公安司法機關。未成年人已經(jīng)輟學的，律師應該了解其輟學原因以及輟學后的情況。如果未成年人已經(jīng)參加工作，律師應到其工作場所了解工作環(huán)境、工作內(nèi)容、用人單位是否非法雇傭童工、按月支付報酬情況、工作表現(xiàn)和同事、領導的評價，實施違法行為前后的表現(xiàn)。

律師走訪未成年人的生活社區(qū)應當重點了解以下情況：（1）未成年人在社區(qū)或者村里的表現(xiàn)情況，居委會或者村委會的評價；（2）通過居委會或者村委會了解未成年人家庭情況，如法定代理人有無犯罪記錄，有沒有對未成年人實施過虐待、遺棄、家庭暴力等侵犯其合法權(quán)益的行為；（3）居委會或者村委會對未成年人不采取羈押性強制措施、處以非監(jiān)禁刑罰、免予刑事處罰的書面意見。

律師可以與未成年人居住地的社區(qū)矯正機構(gòu)、派出所溝通未成年人的情況，了解其是否愿意監(jiān)管未成年人。愿意監(jiān)管的，請其出具書面證明，律師協(xié)助提交給公安司法機關。

律師開展社會調(diào)查的，應注意與公安司法機關溝通。律師制作的社會調(diào)查報告及在開展社會調(diào)查時收集的能夠證明未成年人情況的證據(jù)材料，應及時向公安司法機關提供，并根據(jù)社會調(diào)查的情況，結(jié)合本案案情，及時向公安司法機關提出撤銷案件、不起訴、限制適用逮捕措施或者取保候?qū)徱约皬妮p、減輕或免除處罰、緩刑等有利于未成年犯罪嫌疑人或被告人的建議。

（二）積極促進刑事和解，幫助未成年人取得對方諒解

律師調(diào)解時，應當從化解矛盾、修復關系的角度進行勸解和說服，同時照顧雙方的感情和利益。律師應在法定賠償數(shù)額的基礎上積極溝通協(xié)調(diào)，縮小差距，促成刑事和解。如果被害人一方有代理律師，可以先和代理律師溝通。

律師促成未成年人和被害人達成和解，取得被害人諒解后，應當及時告知公安司法機關。與被害人達成和解，應當在公安司法機關主持下或其他人員見證下簽署和解協(xié)議。

（三）積極促進司法分流措施

1．偵查階段促進司法分流措施

如果律師認為未成年人犯罪情節(jié)輕微，危害不大，或者根據(jù)案件的具體情況，未成年人的犯罪行為危害不大，追究刑事責任會對其今后的學習和成長造成較大影響，不被定罪判刑也能夠?qū)ζ溆行СC治的，可以與公安機關溝通，提出撤銷案件的建議。

2．審查起訴階段促進司法分流措施

對于未成年人涉嫌刑法分則第四章、第五章、第六章規(guī)定的犯罪，可能判處1年有期徒刑以下刑罰，符合起訴條件，但有悔罪表現(xiàn)的，律師應當建議人民檢察院作出附條件不起訴的決定，未成年犯罪嫌疑人及其法定代理人對附條件不起訴有異議的除外。

檢察機關審查案件時，考慮對未成年犯罪嫌疑人作出附條件不起訴、不起訴決定時，征求律師意見的，律師應當根據(jù)未成年人涉嫌違法行為的情況和社會調(diào)查情況發(fā)表意見。律師建議檢察機關作出附條件不起訴、不起訴決定時，盡量提交社會調(diào)查報告及相關證據(jù)。律師應當積極參與未成年人附條件不起訴或者訴前聽證的試點探索工作，可以結(jié)合社會調(diào)查報告、附帶民事賠償和解情況，結(jié)合案件事實、未成年人的個人情況、家庭幫教監(jiān)護情況等提出意見。

律師建議檢察機關作出附條件不起訴、不起訴決定時，除了依據(jù)案件事實外，還應著手進行以下工作：（1）多方面溝通了解情況，包括與法定代理人、親屬、學校等的有效溝通；（2）注意未成年人實施違法行為的特殊因素或者情況；（3）收集符合附條件不起訴、不起訴或者撤銷案件條件的信息以及證明材料，如監(jiān)護管教證明和學校接收證明等。（4）促成附帶民事賠償?shù)暮徒?，取得被害人諒解?/p>

律師應當提醒被附條件不起訴的未成年犯罪嫌疑人在考驗期內(nèi)的各項注意義務。

3．審判階段促進司法分流措施

未成年人具有有效的監(jiān)護、幫教條件，適用非監(jiān)禁刑罰確實不致再危害社會的，律師應當提出適用非監(jiān)禁刑罰的意見。

（四）積極促進對未成年人適用非羈押措施、非監(jiān)禁刑

對未成年犯罪嫌疑人、被告人應當嚴格限制適用逮捕措施。人民檢察院審查批準逮捕和人民法院決定逮捕時，辯護律師應積極出具意見。

對于主觀惡性不大，有悔罪表現(xiàn)，同時具備有效的監(jiān)護和幫教條件，沒有社會危險性，不會妨礙訴訟正常進行的未成年人，律師應當積極為其申請取保候?qū)?。律師在為未成年人申請取保候?qū)彆r，應當向被申請機關提供以下信息：（1）未成年人的犯罪事實，包括犯罪類型、犯罪形態(tài)，在共同犯罪中所起的作用，犯罪情節(jié)、量刑情節(jié)以及幅度等；（2）個人情況，包括年齡、受教育情況、是否為在校生、居住情況、平時表現(xiàn)、認罪悔罪、有無前科和自我約束能力；（3）家庭情況，包括法定代理人情況、管教能力、是否愿意積極管教、未成年人和家庭成員的關系等；（4）社會幫教情況，包括學校、單位、社區(qū)以及派出所是否愿意接收幫教，保障其完成教育、繼續(xù)工作等，司法監(jiān)管的條件等。（5）同被害人達成了刑事和解，積極賠償被害人的損失，取得了被害人的諒解。律師應當向公安司法機關充分說明通過社會調(diào)查了解到的對未成年人申請取保候?qū)彽挠欣蛩亍?/p>

律師應當根據(jù)以下不同情況，積極為非本地戶籍的未成年人爭取取保候?qū)彛海?）如果該未成年人是隨父母打工并且在本地經(jīng)常居住而且上學的，律師應當向公安司法機關提出該未成年人具有監(jiān)護幫教條件，為其申請取保候?qū)?；?）對于在本地沒有固定居所、流動性非常強的未成年人，律師應該查清未成年人在本地有沒有親屬。如果有親屬，律師應當盡量勸服親屬為其充當保證人，幫助其申請取保候?qū)彛唬?）如果流動性比較強的未成年人在本地沒有任何關系，律師應該了解該未成年人原籍的家庭情況。只要能夠找到該未成年人的父母，其父母住址明確，具有監(jiān)護管教能力，而且能夠保障其不逃避偵查和審判，律師則應當積極幫助為該未成年人申請取保候?qū)?；?）如果不能找到未成年人的父母，未成年人在本市又沒有任何人能夠聯(lián)系，律師應該積極聯(lián)系當?shù)氐木戎?，在救助站同意接收該未成年人的情況下，律師應該盡量為未成年人申請取保候?qū)彙?/p>