四、內(nèi)幕交易和操縱市場

內(nèi)幕交易和操縱股價是二級市場監(jiān)管的核心，也是媒體關(guān)注的重點。按照法律規(guī)定，內(nèi)幕交易和操縱股價最高可判處10年有期徒刑，是證券犯罪中量刑最重的罪行之一。要弄清什么是內(nèi)幕交易，首先就得界定哪些人是從事內(nèi)幕交易的人。

1.哪些人是證券交易的知情人員

根據(jù)《證券法》的規(guī)定，有兩類人所從事的交易屬于內(nèi)幕交易。一類是“證券交易內(nèi)幕信息的知情人”；另一類是“非法獲取內(nèi)幕信息的人”。這兩類人利用“內(nèi)幕信息”所從事的證券交易即被視為內(nèi)幕交易。

《證券法》規(guī)定有七種人屬于“證券交易內(nèi)幕信息的知情人”，主要是上市公司董監(jiān)事、高管，上市公司控股股東的董監(jiān)事、高管，保薦人、承銷的證券公司以及證券交易所的有關(guān)知情人員等。這七種人之所以知情，皆是因為其所擔(dān)任的職務(wù)或工作關(guān)系才得以提前獲知有關(guān)內(nèi)幕信息。非法內(nèi)幕信息獲得者則是因為本不該知悉而知悉，是非法獲得。所謂的“內(nèi)幕信息”，主要是本書第四章第三節(jié)“信息披露”部分所列舉的十二項重大事件。

在七種人中，包括控股股東在內(nèi)的三種人是《證券法》新列入的“知情人員”（在《證券法》以前按《禁止證券欺詐行為暫行辦法》執(zhí)行）。事實上，上市公司有很多重大事件，其控股公司的高管人員知道得一清二楚，有些事情如上市公司的資產(chǎn)重組，特別是由大股東出面以關(guān)聯(lián)交易形式進(jìn)行的資產(chǎn)重組，控股公司高管還有可能先于上市公司而得知，以前他們卻沒有列入“知情人員”，在買賣股票上沒有任何法律限制、一批股價翻幾倍的資產(chǎn)重組股、牟取暴利的人群中，就有少數(shù)人正是利用了這塊法律空白。

2.新聞記者是內(nèi)幕人員嗎

在《證券法》問世前，有可能從事內(nèi)幕交易的人群中還有一種是：“由于本人的職業(yè)地位、與發(fā)行人的合同關(guān)系或者工作關(guān)系，有可能接觸或者獲得內(nèi)幕信息的人員”，在列舉中特別提到“新聞記者、報刊編輯、電臺主持人以及編輯印刷人員等”。如果他們以提前獲知的信息去買賣股票，也有可能被視為內(nèi)幕交易，早期從事證券報道的記者都知道，宣傳部門還一度作出新聞記者不得買賣股票的規(guī)定。

但《證券法》卻不再把新聞記者列入“內(nèi)幕人員”或“可能知情的人員”。事實上，綜觀《證券法》的立法宗旨，我們可以知道，七種內(nèi)幕信息獲知者都是職務(wù)使然，盡管新聞記者同一般人相比，確實比較容易接觸到上市公司、控股公司老總等“知情人員”，如果他刻意去打聽、鉆營，也許能獲知證券交易的內(nèi)幕信息。但是，第一，這不是他的職務(wù)行為，他的職務(wù)是客觀地報道上市公司，而不是去打聽內(nèi)幕信息，他所獲知的內(nèi)幕信息是通過不正當(dāng)?shù)那赖脕淼?，弄得不好，就會成為“非法獲取內(nèi)幕信息的人”，這種“非法獲取內(nèi)幕信息的人”同“證券交易內(nèi)幕信息的知情人”所承擔(dān)的法律責(zé)任是一樣的，即他們同樣不得利用自己所獲得的信息進(jìn)行證券交易。第二，《證券法》還規(guī)定，知情人員“不得……泄露該信息，或者建議他人買賣該證券”，就是說，上市公司老總等知情人員把內(nèi)幕信息泄露出去（包括前來采訪的新聞記者）是違法的，泄露內(nèi)幕信息，也得追究法律責(zé)任。

3.媒體誤導(dǎo)該承擔(dān)什么責(zé)任

曾有這么一例股民狀告媒體誤導(dǎo)要求索賠的官司：新疆一退休干部楊老太，根據(jù)廣州一家報紙?zhí)峁┑腻e誤信息買賣股票賠了錢，遂將該報社告上法庭，要求報社賠償她的損失，廣州中級人民法院駁回了她的上訴請求^[1]。

在因信息誤導(dǎo)而必須承擔(dān)民事賠償責(zé)任的法律主體中，新《證券法》第69條（老法第63條）規(guī)定得很明確，那就是“發(fā)行人、上市公司公告的……信息披露資料，有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的，發(fā)行人、上市公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任”，他們的董監(jiān)事、經(jīng)理承擔(dān)“連帶賠償責(zé)任”（有證據(jù)證明自己無過錯的除外）。這就是說，如果錯誤信息是上市公司自己（或承銷商）發(fā)出的，投資者買股虧損理應(yīng)得到賠償，而由其他渠道發(fā)布的信息只能是“僅供參考，風(fēng)險自負(fù)”。楊老太看到廣州某報刊登的某公司年報數(shù)據(jù)，在其作出投資抉擇的十多天內(nèi)，為什么不找一份“指定報刊”刊登的該公司年報來讀一讀呢？如果她找了，很快就會發(fā)覺，原來該公司年報尚未披露，就不會“上當(dāng)受騙”了。法院不予支持，就把媒介因疏忽出錯，或不了解情況誤登誤摘等情形排除在外了。

但這絕不是說媒體誤導(dǎo)就可不負(fù)法律責(zé)任。新《證券法》第78條第一款明確規(guī)定：“禁止國家工作人員、傳播媒介從業(yè)人員和有關(guān)人員編造、傳播虛假信息，擾亂證券市場?！钡?8條第三款還規(guī)定：“各種傳播媒介傳播證券市場信息必須真實、客觀，禁止誤導(dǎo)。”第79條第六款規(guī)定：禁止證券公司“利用傳播媒介或者通過其他方式提供、傳播虛假或者誤導(dǎo)投資者的信息”（老《證券法》第72、73條）。如果確認(rèn)媒介從業(yè)人員編造、傳播虛假信息，按新《證券法》第207條的規(guī)定，首先是責(zé)令其改正（有關(guān)上市公司刊登澄清公告），并可處以3萬元以上20萬元以下的罰款，當(dāng)然，其前提必須是“擾亂證券市場”，例如股價出現(xiàn)異常波動，給市場帶來了嚴(yán)重不穩(wěn)定。

對媒介來說，傳播有關(guān)證券市場的信息一定要慎之又慎。盡管迄今為止，媒體因誤導(dǎo)被處以3萬—20萬元罰款的案件還沒有出現(xiàn)過，但如果因你的一個錯誤信息，使許多不明真相的投資人，遭受本不該遭受的損失，至少從職業(yè)道德上說也是問心有愧的。

4.管好“媒體分析師”

“媒體分析師”并非媒體從業(yè)人員。由中國證監(jiān)會、新聞出版署、郵電部、廣電部、國家工商行政管理局、公安部等六部委發(fā)布1998年4月1日起執(zhí)行的《關(guān)于加強證券期貨信息傳播管理的若干規(guī)定》曾規(guī)定，在各類媒體中“分析并預(yù)測證券、期貨市場及個股、期貨品種或合約的行情走勢，提供具體投資建議的分析文章、評論、報告等信息”的人員，必須具有經(jīng)中國證監(jiān)會批準(zhǔn)的從事證券期貨投資咨詢業(yè)務(wù)的執(zhí)業(yè)資格，有關(guān)媒體必須對其執(zhí)業(yè)資格進(jìn)行審查，久而久之，人們就把經(jīng)常在財經(jīng)媒體上寫股評文章或出鏡的證券分析師稱為“媒體分析師”。2006年1月1日起執(zhí)行的《會員制證券投資咨詢業(yè)務(wù)管理暫行規(guī)定》（中國證監(jiān)會發(fā)布）第八條第一款正式確認(rèn)：“媒體欄目策劃人員、媒體分析師、指導(dǎo)投資者操作的人員，必須具備證券投資咨詢執(zhí)業(yè)資格?！?/p>

很長一段時間來，人們曾把經(jīng)常在媒體上亮相的薦股人士統(tǒng)稱為“股評家”，其中一部分人（或投資咨詢公司）還與媒體合作，創(chuàng)辦各種股評欄目和股評節(jié)目，例如，全國數(shù)十家衛(wèi)星電視頻道或廣播電臺中的股評欄目中就有“黑馬推薦”等欄目。事實是，大部分付了錢跟著薦股“老師”操作的股民并沒有賺錢，更有甚者，少數(shù)“股評黑嘴”還打出媒體的旗號，與莊家聯(lián)手坑害股民。

對此，《會員制證券投資咨詢業(yè)務(wù)管理暫行規(guī)定》明確要求，會員制咨詢機構(gòu)必須以公司法人名義（不能由媒體分析師個人出面），統(tǒng)一對外簽訂合作協(xié)議，參與媒體欄目，并在相關(guān)媒體欄目中，以醒目方式進(jìn)行風(fēng)險提示（電視欄目中應(yīng)不超過3分鐘提示1次）：“本公司承諾提供專業(yè)服務(wù)，不承諾投資者獲取投資收益，也不與投資者約定分享投資收益或分擔(dān)投資損失”及“市場有風(fēng)險，投資需謹(jǐn)慎”。明令禁止會員制咨詢機構(gòu)通過參與衛(wèi)星電視等公共媒體欄目，在注冊地及分支機構(gòu)所在地之外招收異地會員；以“黑馬推薦”等方式明示或暗示投資者一定獲得投資收益。嚴(yán)禁與利害關(guān)系人達(dá)成一致行動，操縱證券價格。如有“與相關(guān)媒體、通訊服務(wù)機構(gòu)及其他合作方進(jìn)行咨詢服務(wù)收入分成”的，將受到嚴(yán)厲的懲罰。

5.嚴(yán)懲重處內(nèi)幕交易、操縱市場

新《證券法》第三章第四節(jié)“禁止的交易行為”中，共設(shè)置了6種禁止行為，即：1）禁止內(nèi)幕交易；2）禁止操縱證券市場價格；3）禁止編造并傳播虛假信息；4）禁止證券公司損害客戶的欺詐行為；5）禁止法人非法利用他人名義開設(shè)證券賬戶；6）禁止挪用公款炒股。其中內(nèi)幕交易和操縱市場價格是法律懲治最嚴(yán)厲的兩種交易行為。

除《證券法》規(guī)定的，對內(nèi)幕交易和操縱市場者“沒收違法所得”，“處以違法所得1倍以上5倍以下或者非法買賣的證券等值以下的罰款”外，中華人民共和國刑法專門設(shè)置了“內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪”和“操縱證券交易價格罪”?！缎谭ā返?80條規(guī)定，對內(nèi)幕交易和泄露內(nèi)幕信息者，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑。對證券犯罪最高刑期一般為五年，此二者最高卻要判十年。因為在證券市場中，內(nèi)幕交易和操縱股價是對中小投資人損害最為慘烈的證券犯罪行為。而昌九生化莊家、時年33歲的浙江臨海人葛建飛，以操縱證券交易價格罪，加上合同詐騙罪數(shù)罪并罰，被判處無期徒刑，成為迄今操縱股市罪中的最高刑期^[2]。