第二節(jié)　合同的轉(zhuǎn)讓

一、合同轉(zhuǎn)讓概述

合同轉(zhuǎn)讓，是指合同主體變更，即合同一方當事人將合同的權利義務全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人，而合同的內(nèi)容和客體沒有發(fā)生變化。

合同轉(zhuǎn)讓具有以下法律特征：合同轉(zhuǎn)讓是合同主體的變更，一方當事人取代另一方當事人的行為；合同轉(zhuǎn)讓沒有引起新的合同關系，合同的內(nèi)容、客體沒有發(fā)生變化，保持相對的穩(wěn)定。

合同轉(zhuǎn)讓依不同的標準可分為不同的類型。依其發(fā)生的原因劃分，可分為法律行為的轉(zhuǎn)讓和法律規(guī)定的轉(zhuǎn)讓；按其轉(zhuǎn)讓的內(nèi)容劃分，可分為概括轉(zhuǎn)讓和特定轉(zhuǎn)讓。

二、合同權利的轉(zhuǎn)讓

（一）合同權利轉(zhuǎn)讓的概念

合同權利轉(zhuǎn)讓，是指不改變合同內(nèi)容，債權人通過與第三人訂立合同的形式將債權轉(zhuǎn)讓于第三人，其中債權人稱為讓與人，第三人稱為受讓人。

（二）合同權利轉(zhuǎn)讓的原因

1．依據(jù)法律規(guī)定而轉(zhuǎn)讓，是指因法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生合同權利的移轉(zhuǎn)，如繼承。

2．依法律行為而轉(zhuǎn)讓，包括因合同而產(chǎn)生的，也包括單方面形式而產(chǎn)生的，如遺贈。

（三）合同權利轉(zhuǎn)讓的要件

1．須有效存在合同債權，且債權的轉(zhuǎn)讓不改變債權的內(nèi)容。有效合同債權的存在，是合同權利轉(zhuǎn)讓的前提。如將不存在或無效的合同轉(zhuǎn)讓給第三人或?qū)⒁严麥绲暮贤瑐鶛噢D(zhuǎn)讓給第三人，則屬給付不能，合同權利的轉(zhuǎn)讓便失去了實際意義。同時，合同權利的轉(zhuǎn)讓是將已存在的債權轉(zhuǎn)讓第三人，而且關系到債權人的利益。因此讓與人不得改變合同的內(nèi)容，既不能加重債務人的負擔，也不能隨意減輕或免除債務人的債務。

2．合同權利的讓與人與受讓人應當就權利讓與達成合意。債權讓與是一種合同行為，應適用合同法關于意思表示一致的規(guī)定。

權利須具有可讓與性。并非一切合同權利都可轉(zhuǎn)讓，《合同法》第19條作出了明確規(guī)定，依照規(guī)定，下列合同權利不得轉(zhuǎn)讓：根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓的債權；按照當事人約定不得轉(zhuǎn)讓的債權；依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的債權。當事人若違反規(guī)定，以法律禁止轉(zhuǎn)讓的合同權利作為轉(zhuǎn)讓標的，一般會引起合同無效的后果。

（四）轉(zhuǎn)讓通知

《合同法》第80條規(guī)定：“債權人轉(zhuǎn)讓權利的，應當通知債務人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務人不發(fā)生效力?！薄皞鶛嗳宿D(zhuǎn)讓權利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意除外。”由此可見：

1．合同權利轉(zhuǎn)讓以通知債務人為生效條件。因合同債權經(jīng)讓與人和受讓人達成一致協(xié)議即移轉(zhuǎn)于受讓人，這時債權雖發(fā)生變動，但由于轉(zhuǎn)讓合同沒有公示性，債務人無從知曉，可能仍然對讓與人履行合同。如以債權轉(zhuǎn)讓的效力于轉(zhuǎn)讓合同成立時也對債務人發(fā)生，則意味著債務人因不知債權已轉(zhuǎn)移的事實而對讓與人為履行的行為無效，這顯然對債務人有失公平。因而從保護債務人的利益出發(fā)，債權轉(zhuǎn)讓以通知債務人為其發(fā)生效力的要件。

2．債權轉(zhuǎn)讓的通知既可由讓與人，也可由受讓人作出，均以通知到達債務人為生效時間。從保護債務人履行安全出發(fā)，受讓人作出轉(zhuǎn)讓通知時，應向債務人提供轉(zhuǎn)讓債權的證據(jù)，如轉(zhuǎn)讓合同、轉(zhuǎn)讓公證書等，否則債務人可拒絕對受讓人履行債務。如讓與人作出轉(zhuǎn)讓通知，則不拘泥于任何形式，但《合同法》第80條第2款規(guī)定，除非經(jīng)過受讓人同意，轉(zhuǎn)讓權利的通知不得撤銷。

3．合同權利轉(zhuǎn)讓勿需征得債務人同意。因合同權利轉(zhuǎn)讓僅僅使合同的主體發(fā)生變更，合同內(nèi)容及客體不發(fā)生變化，對債務人的利益影響不大；如合同權利轉(zhuǎn)讓必須取得債務人的同意方才生效，可能因為債務人任意不同意而使合同權利轉(zhuǎn)讓制度形同虛設，難以保障合同權利的自由流通。

（五）合同權利轉(zhuǎn)讓的效力

1．轉(zhuǎn)讓合同權利的內(nèi)部效力

轉(zhuǎn)讓合同權利的內(nèi)部效力是指發(fā)生在讓與人與受讓人之間的效力，表現(xiàn)在以下幾個方面：

（1）所讓與的合同權利由讓與人移轉(zhuǎn)于受讓人，讓與人脫離合同關系，受讓人取代讓與人而成為合同的債權人。

（2）讓與人應將債權證明文件全部交付受讓人，并告知受讓人行使合同所必要的一切情況，并且讓與人對其讓與的合同權利應負瑕疵擔保責任和不得多重讓與的義務。

2．轉(zhuǎn)讓合同權利的外部效力

轉(zhuǎn)讓合同權利的外部效力是指債務人與受讓人之間或債務人與讓與人之間產(chǎn)生的效力，具體表現(xiàn)如下：

（1）債務人與受讓人之間的效力。自合同權利移轉(zhuǎn)至受讓人時起，受讓人成為債務人的新的債權人，債務人因此而成為受讓人的債務人；凡債務人對原債權人的一切抗辯，均可用于對抗受讓人，但法律另有規(guī)定或當事人另有約定的除外；債務人可以行使抵消權。

（2）債務人與讓與人之間的效力。在讓與人與債務人之間，因合同權利轉(zhuǎn)讓通知，二者完全脫離關系。讓與人不得再受領債務人的給付，債務人也沒有義務再向讓與人履行原來的債務。

四、合同義務的轉(zhuǎn)讓

（一）合同義務轉(zhuǎn)讓的概念

合同義務轉(zhuǎn)讓是指在不改變合同內(nèi)容的前提下，債務人將合同債務全部或部分移轉(zhuǎn)給第三人。合同的轉(zhuǎn)讓包括債務全部轉(zhuǎn)讓的免責債務承擔和債務部分轉(zhuǎn)讓的并存?zhèn)鶆粘袚?/p>

（二）免責的債務承擔

1．免責的債務承擔的概念。是指第三人代替原債務人負擔全部債務，原債務人完全脫離債務關系。

2．免責的債務承擔方式。主要有兩種方式：一是債權人與第三人訂立債務承擔合同。這種方式移轉(zhuǎn)債務，其債務于債務承擔合同成立時移轉(zhuǎn)于新債務人，原債務人即被免除債務。但應通知債務人，否則不發(fā)生債務承擔的效力。二是債務人與第三人訂立債務承擔合同，但必須經(jīng)過債權人同意才發(fā)生債務移轉(zhuǎn)的效力。

3．免除責任承擔的效力。主要包括以下內(nèi)容：新債務人可以享有原債務人對債權人的抗辯權；債務移轉(zhuǎn)時尚未產(chǎn)生的從債務，隨主債務移轉(zhuǎn)于新債務人；新債務人不得以對抗原債務人的事由對抗債權人；由第三人為債權設定的擔保，除擔保人繼續(xù)同意擔保外，因債務移轉(zhuǎn)而消滅。

（三）并存的債務承擔

1．并存的債務承擔的概念，是指第三人加入債務關系與原債務人共同負擔同一內(nèi)容的債務，而原債務人并不脫離債務關系。

2．并存的債務承擔的特點。是由第三人加入債務成為新債務人，使原來的單數(shù)主體之債轉(zhuǎn)變?yōu)閭鶆杖藶槎鄶?shù)的復數(shù)主體之債。

五、合同權利義務的概括移轉(zhuǎn)

合同權利義務的概括移轉(zhuǎn)，指合同當事人一方將自己的權利和義務概括地轉(zhuǎn)移給第三人。它包括合同承受和因法律規(guī)定而發(fā)生的企業(yè)合并、財產(chǎn)繼承兩大類。這里主要講合同承受。

（一）合同承受的概念、生效條件

合同承受又稱合同轉(zhuǎn)讓，指合同當事人一方經(jīng)他方當事人同意，通過與第三人訂立合同，將其合同當事人的地位轉(zhuǎn)讓給第三人。

合同承受的成立必須符合法律規(guī)定的條件，包括：

1．合同承受必須經(jīng)合同當事人一方與第三人達成一致協(xié)議，并取得合同另一方同意。

2．被轉(zhuǎn)讓的合同應為雙務合同

3．依法律、行政法規(guī)必須采取特定形式的，合同轉(zhuǎn)讓時應遵守法律、法規(guī)的規(guī)定。

（二）合同承受的效力

1．合同承受中的承受人取得原合同出讓人的法律地位，成為合同關系的當事人，出讓人脫離合同關系。

2．承受人不履行合同義務，相對方不能再訴請原當事人承擔責任。

3．承受人對抗出讓人的事由，不得用以對抗原對方當事人。