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        主要法律變化

        時間:2023-10-30 理論教育 版權反饋
        【摘要】:“權力清單”有助于明確行政部門工作職責,投資項目的具體承辦機構、辦理流程等。“監(jiān)管清單”有助于明確行政部門職權范圍,確定行政審批后續(xù)監(jiān)管事項。“負面清單”有助于明確禁止投資產業(yè)目錄和政府核準投資項目目錄。社會投資人在PPP項目中取得的收益取決于項目運營維護好壞,績效考核機制有助于提高PPP項目的社會價值。

        2016年7月18日,中共中央、國務院正式公布《關于深化投融資體制改革的意見》(以下簡稱《意見》),從“簡政放權”、“轉變政府職能”、“創(chuàng)新項目融資渠道”等方面對投融資體制改革工作進行總結并提出新要求。

        首先,《意見》提出建立“三個清單”,即“權力清單”、“監(jiān)管清單”、“負面清單”?!皺嗔η鍐巍庇兄诿鞔_行政部門工作職責,投資項目的具體承辦機構、辦理流程等?!氨O(jiān)管清單”有助于明確行政部門職權范圍,確定行政審批后續(xù)監(jiān)管事項。“負面清單”有助于明確禁止投資產業(yè)目錄和政府核準投資項目目錄。

        其次,《意見》明確要求政府投資的項目以非經營性為主,對于收益足以覆蓋全部投資成本和收益的項目,原則上不再予以支持;確要投資的,主要采取資本金注入方式,也可適當采取投資補助和貸款貼息等方式進行引導。

        2016年9月,財政部印發(fā)《政府和社會資本合作項目財政管理暫行辦法》(財金〔2016〕92號),強調PPP項目由行業(yè)主管部門開展績效考核監(jiān)控,根據考核結果確定項目付費金額。社會投資人在PPP項目中取得的收益取決于項目運營維護好壞,績效考核機制有助于提高PPP項目的社會價值。

        同時,該文件還明確了社會投資人的退出條件和辦法,為退出提供了法律依據。項目建設完成進入穩(wěn)定運營期后,社會資本方可以通過結構性融資實現(xiàn)部分或全部退出,但影響公共安全及公共服務持續(xù)穩(wěn)定提供的除外。

        2016年10月,發(fā)改委發(fā)布《關于加快美麗特色小(城)鎮(zhèn)建設的指導意見》(發(fā)改規(guī)劃〔2016〕2125號),明確區(qū)分了“特色小鎮(zhèn)”、“特色小城鎮(zhèn)”兩種形態(tài)。 “特色小鎮(zhèn)”指聚焦特色產業(yè)和新興產業(yè),集聚發(fā)展要素,不同于行政建制鎮(zhèn)和產業(yè)園區(qū)的創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)平臺,“特色小城鎮(zhèn)”是指以傳統(tǒng)行政區(qū)劃為單元,特色產業(yè)鮮明、具有一定人口和經濟規(guī)模的建制鎮(zhèn)。

        在資金支持政策層面,2125號文提出“大力推進政府和社會資本合作,鼓勵利用財政資金撬動社會資金,共同發(fā)起設立美麗特色?。ǔ牵╂?zhèn)建設基金。研究設立國家新型城鎮(zhèn)化建設基金,傾斜支持美麗特色小(城)鎮(zhèn)開發(fā)建設……,鼓勵有條件的小城鎮(zhèn)通過發(fā)行債券等多種方式拓寬融資渠道”。

        可以預見,政府與社會資本合作將成為特色小鎮(zhèn)融資的重要形式,亦將成為城市運營商參與特色小鎮(zhèn)建設的重要途徑。

        2016年10月12日,財政部發(fā)布《關于在公共服務領域深入推進政府和社會資本合作工作的通知》(財金〔2016〕90號),明確規(guī)定“積極引導各類社會資本參與。各級財政部門要聯(lián)合有關部門營造公平競爭環(huán)境,鼓勵國有控股企業(yè)、民營企業(yè)、混合所有制企業(yè)、外商投資企業(yè)等各類型企業(yè),按同等標準、同等待遇參與PPP項目”。該文件的出臺,將促使各地政府設定更加合理、科學的采購條件,有利于提高PPP項目對社會投資人的吸引力。

        2016年10月28日,國土資源部印發(fā)《產業(yè)用地政策實施工作指引》(國土資廳發(fā)〔2016〕38號)。38號文針對PPP項目明確了項目投資主體和產業(yè)用地者合并確定的三種情形。項目投資主體和用地者合并確定,一定程度上緩解了投資平衡的問題。社會投資主體在內部核算時可以通過經營性用地收益來平衡PPP項目、鐵路項目、環(huán)境修復項目收益不足或投資回收期限錯配問題,進而確定競價方案。

        另外,38號文明確了可按原地類管理的情形。旅游項目前期投入大、回報周期長、社會生態(tài)效益突出,屬于用地大戶。此類項目區(qū)域的大部分土地僅是現(xiàn)狀利用或提升,并不改變土地的現(xiàn)狀,與其他建設項目在土地的利用形態(tài)上存在較大差異。該文件的出臺,改變了產業(yè)項目用地必須單獨出讓國有建設用地的規(guī)定,減少前期土地開發(fā)投入,吸引更多社會資本進入旅游項目。

        2016年12月26日,發(fā)改委聯(lián)合證監(jiān)會發(fā)布《關于推進傳統(tǒng)基礎設施領域政府和社會資本合作(PPP)項目資產證券化相關工作的通知》(發(fā)改投資〔2016〕2689號),明確各省級發(fā)改委應優(yōu)先選取主要社會資本參與方為行業(yè)龍頭企業(yè),處于市場發(fā)育程度高、政府負債水平低、社會資本相對充裕的地區(qū),以及具有穩(wěn)定投資收益和良好社會效益的優(yōu)質PPP項目開展資產證券化示范工作。鼓勵支持“一帶一路”建設、京津冀協(xié)同發(fā)展、長江經濟帶建設,以及新一輪東北地區(qū)等老工業(yè)基地振興等國家發(fā)展戰(zhàn)略的項目開展資產證券化。

        PPP項目普遍存在資產體量大、資金壓力大的特點。資產證券化意味著PPP項目資產可以公開掛牌交易,有助于盤活項目存量資產、增加項目對于社會投資人的吸引力,該文件明確資產證券化的條件,即“項目應當已經運營2年以上,建立合理的投資回報機制,并已產生穩(wěn)定的現(xiàn)金流”。

        【小結】因PPP項目投資金額大、生命周期長,故項目公益性與社會資本對項目的收益期待之間的沖突也日趨明顯??梢灶A見,隨著PPP模式實施的深入,加快PPP的統(tǒng)一立法將會為PPP模式的推廣確立統(tǒng)一和先進的規(guī)則。

        2016年1月8日,國土資源部、國家發(fā)展改革委、水利部、國家能源局聯(lián)合印發(fā)《關于加大用地政策支持力度促進大中型水利水電工程建設的意見》,制定多項措施貫徹落實“加快發(fā)展重大水利水電工程”的戰(zhàn)略部署。意見要求加強水利水電工程建設用地規(guī)劃引導與統(tǒng)籌,做好水利水電工程建設用地服務與保障,分類明確水利水電工程用地報批方式,分類保障移民遷建和專項設施復(改)建用地,實行水庫水面用地差別化政策,統(tǒng)籌做好工程占用耕地的占補平衡,規(guī)范水利水電工程臨時用地管理,做好水利水電建設征地補償安置,維護被征地農民權益,支持國家重點水利水電工程先行用地政策,確保水利水電工程及時開工建設。

        2016年2月19日,住房城鄉(xiāng)建設部辦公廳發(fā)布《關于做好建筑業(yè)營改增建設工程計價依據調整準備工作的通知》,要求建筑業(yè)內部做好營改增準備,確定建筑業(yè)適用11%的增值稅稅率。2016年3月23日,財政部、國家稅務總局聯(lián)合發(fā)布《關于全面推開營業(yè)稅改征增值稅試點的通知(財稅〔2016〕36號)》,全面規(guī)定了建筑業(yè)、房地產業(yè)、金融業(yè)、生活服務業(yè)四行業(yè)加入營改增試點方案。前述文件在建筑行業(yè)全面推行“營改增”,有助于進一步減輕建筑企業(yè)稅負,對于提高建筑企業(yè)管理水平、技術進步、創(chuàng)新發(fā)展以及市場競爭力有積極意義。

        2016年5月20日,住房城鄉(xiāng)建設部印發(fā)《關于進一步推進工程總承包發(fā)展的若干意見》,明確建設單位可根據項目特點和實際需要選擇工程總承包模式,有利于根據工程特點和承包范圍確定工程總承包的階段和內容,提高承包人創(chuàng)新集約的積極性和可行性。規(guī)定具體明確了建設行政主管部門可根據工程總承包合同及分包合同確定的設計、施工企業(yè),依法辦理建設工程質量、安全監(jiān)督和施工許可等相關手續(xù)。該規(guī)定廣泛覆蓋工程總承包的模式、風險管理、監(jiān)管手續(xù)、組織領導等各具體措施,將強有力地推進我國工程總承包模式的發(fā)展。

        2016年6月23日,國務院辦公廳印發(fā)《關于清理規(guī)范工程建設領域保證金的通知》,提出了清理規(guī)范工程建設領域保證金的七項舉措,要求取消除投標保證金、履約保證金、工程質量保證金、農民工工資保證金外的其他保證金,并要求各地區(qū)、各部門切實將清理規(guī)范工程建設領域保證金工作落實到位。

        2016年12月27日,住房和城鄉(xiāng)建設部和財政部發(fā)布《建設工程質量保證金管理辦法》(建質〔2016〕295號),進一步明確缺陷責任期與質量保證金預留比例的上限、規(guī)定可以銀行保函方式替代質量保證金、質量保證金可由第三方托管等,對實踐具有極大指導意義。

        前述文件的發(fā)布有利于規(guī)范工程領域保證金制度的發(fā)展,進一步減輕建筑企業(yè)負擔、激發(fā)市場活力,亦有利于發(fā)展信用經濟、建設統(tǒng)一市場、促進公平競爭、加快建筑業(yè)轉型升級。

        交通部印發(fā)首個《公路工程造價管理暫行辦法》(交通運輸部令2016年第67號),于2016年11月1日起施行。該辦法要求強化公路建設造價管理工作,實現(xiàn)造價管理對公路建管養(yǎng)服全覆蓋,規(guī)定了造價依據、造價確定和控制、監(jiān)督管理三方面內容。該辦法的出臺標志著公路工程造價管理邁入“依法管價,依法計價”的法治軌道,規(guī)范了造價市場秩序,為開展全過程公路工程造價管理提供了法律依據,進一步遏制“三超”現(xiàn)象的發(fā)生。

        【小結】2016年,國家在建設工程領域出臺的政策規(guī)定主要著眼于增強企業(yè)市場主體活力、規(guī)范建筑行業(yè)操作、保障公平競爭,以期促進建筑企業(yè)轉型升級,有利于推動建筑行業(yè)改革與發(fā)展。同步推進法律法規(guī)制度建設,此外,由于加強了對建筑市場主體、行業(yè)操作動態(tài)的監(jiān)管及查處力度,未來建設工程領域關于違法發(fā)包、轉包和掛靠以及工程質量、安全等方面的爭議有可能出現(xiàn)上升。

        2016年6月29日,最高院發(fā)布《關于人民法院進一步深化多元化糾紛解決機制改革的意見》(法發(fā)〔2016〕14號),要求人民法院加強與綜治組織、行政機關、人民調解組織、商事調解組織和仲裁機構等主體的對接工作;健全特邀調解等制度建設、完善糾紛解決告知等程序制度。該文件的出臺推動了工程領域的糾紛解決機制建設:2016年7月20日,中國建設工程造價管理協(xié)議在京組織召開建立工程造價糾紛調解機制工作會議;7月23日,中國建筑業(yè)協(xié)議調解中心成立。

        2016年11月30日,最高人民法院公布了《第八次全國法院民事商事審判工作會議(民事部分)紀要》,就建設工程施工合同糾紛中合同效力、工程價款、承包人停/窩工損失賠償問題、不履行協(xié)作義務的責任問題及鑒定問題提出了審理意見,指出在個案解決時要重視“調整個體利益與社會利益沖突,維護社會公共利益和建筑市場秩序”,明確“違反強制性標準,約定無效”的法律后果,再次強調了合同無效之后“參照合同約定進行結算”的規(guī)則,確立了僅對異議部分進行鑒定的基本原則。紀要確立了建設工程施工合同糾紛案件審理的最高司法指導原則,有助于確立統(tǒng)一裁判規(guī)則,推進建設工程施工合同糾紛的順利解決。

        2016年5月27日,北仲聯(lián)合中國工程建設造價協(xié)會啟動年度重大課題《工期索賠鑒定與仲裁規(guī)程》,目前該課題研究報告已經多輪審議。報告組建國內外專家,借鑒英國和美國的先進工期鑒定方法,以工期索賠及認定的常見問題為研究對象,提出了工期延誤分類,工期影響方法,工期爭議相關費用計算規(guī)則,總結了工期爭議索賠鑒定程序、工期索賠的仲裁程序、評審程序等方面的規(guī)則。該研究為國內首度工期索賠鑒定方法和流程的研究,并延伸到工期索賠與鑒定在仲裁程序中的應用,將對中國工程糾紛爭議解決領域提供技術化路徑,對建設工程糾紛解決具有劃時代意義。

        2016年11月7日,最高院頒布《最高人民法院關于辦理財產保全案件若干問題的規(guī)定》(法釋〔2016〕22號),就訴訟中擔保金額標準、擔保方式、擔保財產、多保全申請及輪候查封等作出了具體規(guī)定,該規(guī)定明確擔保數(shù)額不超過請求保全數(shù)額的30%,申請人可向法院申請查詢財產線索,并明確了首封法院將保全財產移交給輪候法院的情形。財產保全制度的完善方便了承包人查找可保全財產,減輕了承包人的現(xiàn)金擔保負擔,有利于落實保全措施,既能促使發(fā)包人積極履行價款支付義務,又保障了大額債權的執(zhí)行,對于承包人合法權益的保護具有積極的現(xiàn)實意義。

        2016年11月30日,最高人民法院、司法部出臺《關于建立司法鑒定管理與使用銜接機制的意見》,要求各人民法院完善工作程序,規(guī)范司法鑒定委托與受理;要求鑒定機構規(guī)范執(zhí)業(yè),確定了鑒定受理的程序和條件,規(guī)定鑒定機構不得違規(guī)接受委托,無正當理由不得拒絕接受人民法院的鑒定委托。強調法院在鑒定程序中的中間作用,強化鑒定人出庭作證義務,明確規(guī)定鑒定人與鑒定機構相關責任,賦予法院暫停委托和監(jiān)督建議權利。該意見的出臺有利于強化鑒定質證,確保鑒定結果客觀公正,保障委托人的合法權益。

        【小結】2016年工程糾紛解決領域的法律政策致力于切實保障當事人權益、拓寬糾紛解決途徑、提高糾紛解決效率,從審判指導原則、擔保制度、保全制度、司法鑒定等方面進行進一步的規(guī)范,為工程糾紛解決保駕護航。

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