實(shí)驗(yàn)十七　合伙的法律問題

一、實(shí)驗(yàn)?zāi)康?/p>

合伙是現(xiàn)代市場中比較普遍的一種商業(yè)組織形式，其成立靈活，法律手續(xù)簡便。但在實(shí)踐中，基于各種原因，既有圖省事，礙于情面，甚至有時(shí)是為了規(guī)避法律等，在合伙的成立以及合伙事務(wù)的執(zhí)行中出現(xiàn)了許多不規(guī)范的現(xiàn)象，比如掛名合伙人的出現(xiàn)、口頭合伙協(xié)議的存在等。正因?yàn)槿绱?，合伙中存在的問題也比較多，通過本次實(shí)驗(yàn)，要求對合伙中的一些常見法律問題的處理有一個(gè)基本的思路，同時(shí)也要總結(jié)合伙中需要注意的問題。

二、實(shí)驗(yàn)要求

(1)掌握合伙成立的條件;(2)掌握合伙債務(wù)的承擔(dān)原則;(3)理解合伙解散后的債務(wù)處理規(guī)則和財(cái)產(chǎn)分配原則。

三、實(shí)驗(yàn)原理

合伙是指兩個(gè)或者兩個(gè)以上民事主體以經(jīng)營共同事業(yè)為目的，自愿簽訂合同，共同出資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，對外負(fù)無限連帶責(zé)任的聯(lián)合體。成立合伙必須具備以下幾個(gè)要件:(1)有兩個(gè)以上合伙人，合伙人為自然人時(shí)須具有完全行為能力;(2)合伙人須訂立書面的有效合伙協(xié)議，且該協(xié)議已經(jīng)生效;(3)有合伙人認(rèn)繳或者實(shí)際繳付的出資;(4)有合伙組織的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所，且名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“普通合伙”字樣;(5)核準(zhǔn)登記。合伙人對合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。合伙企業(yè)在解散或者退伙時(shí)，按照《合伙企業(yè)法》第20條的規(guī)定，合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人的出資和所有以合伙企業(yè)名義取得的收益均為合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)。這就表明合伙企業(yè)法在一定程度上認(rèn)可了合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的相對獨(dú)立性，與合伙人的財(cái)產(chǎn)區(qū)分開來?！逗匣锲髽I(yè)法》第38、39條對合伙企業(yè)對外承擔(dān)債務(wù)作出了規(guī)定:合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償。合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。對于合伙企業(yè)的利潤，其分配的基本原則是:首先尊重當(dāng)事人的意思，其次由法律規(guī)定的分配原則作為彌補(bǔ)性手段。

四、實(shí)驗(yàn)材料

(一)法條材料

《合伙企業(yè)法》

第4條　合伙協(xié)議依法由全體合伙人協(xié)商一致、以書面形式訂立。

第14條　設(shè)立合伙企業(yè)，應(yīng)當(dāng)具備下列條件:

(一)有二個(gè)以上合伙人。合伙人為自然人的，應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力。

(二)有書面合伙協(xié)議。

(三)有合伙人認(rèn)繳或者實(shí)際繳付的出資。

(四)有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所。

(五)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

第20條　合伙人的出資、以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財(cái)產(chǎn)，均為合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)。

第33條　合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理;合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定;協(xié)商不成的，由合伙人按照實(shí)繳出資比例分配、分擔(dān);無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。

合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。

第89條　合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)在支付清算費(fèi)用和職工工資、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用、法定補(bǔ)償金以及繳納所欠稅款、清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)，依照本法第三十三條第一款的規(guī)定進(jìn)行分配。

(二)案例材料^[1]

上訴人(原審原告):張某，男，1949年10月出生，河北省A縣╳╳村農(nóng)民

委托代理人:陳某，男，1924年生，住北京市

委托代理人:路某，男，1935年生，住北京市

上訴人(原審被告):閆某，男，1959年生，河北省A縣╳╳村農(nóng)民，住北京市

委托代理人:田某，河北某律師事務(wù)所律師

張某與閆某因合伙糾紛一案，雙方均不服河北省高級人民法院(1998)冀民初字第17號民事判決，向最高人民法院提起上訴。最高人民法院經(jīng)審理查明:A縣電動(dòng)閥門廠原系張某個(gè)人投資開辦的小型鑄造企業(yè)，當(dāng)時(shí)掛靠在張某所在的村。1994年4月，張某與閆某口頭協(xié)商合伙經(jīng)營該廠，約定:雙方合伙經(jīng)營期間按5∶5的比例分配利潤和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。雙方共同經(jīng)營期間，聘請閆某的弟弟閆小某任會(huì)計(jì)，聘請張某的妻子王某為出納，共同負(fù)責(zé)合伙企業(yè)的財(cái)務(wù)。雙方自成立合伙關(guān)系起，二人除按月領(lǐng)取工資外，均未從企業(yè)提取過利潤，只是每年年底將利潤在賬面上按5∶5比例分割后轉(zhuǎn)入下年資本金投入企業(yè)，用于擴(kuò)大再生產(chǎn)。1998年3月，張某退出企業(yè)管理，自此合伙企業(yè)一直由閆某主持生產(chǎn)和經(jīng)營。后因雙方發(fā)生糾紛，張某于同年9月起訴至一審法院，請求依法解除雙方的合伙關(guān)系，對合伙企業(yè)的共同財(cái)產(chǎn)依法依約分割，將應(yīng)屬張某所有的資產(chǎn)500余萬元判歸其所有。同年10月，張某又變更了訴訟請求，以會(huì)計(jì)出具的經(jīng)營報(bào)表有誤，經(jīng)其核對雙方原始出資的有關(guān)書證，張某出資總額為283809.85元，閆某出資總額為36300元為由，請求對合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)按照雙方出資比例進(jìn)行分割，將應(yīng)屬張某所有的資產(chǎn)700余萬元判歸其所有。

另查明:1998年8月，閆某及會(huì)計(jì)閆小某因客觀原因未在企業(yè)，該月的企業(yè)往來賬款留在出納王某手中，提起訴訟后這一部分賬款一直由張某掌控。一審法院曾決定組織雙方對賬以便澄清事實(shí)，但因張某不同意對賬未果。根據(jù)張某提供的合伙企業(yè)1997年《經(jīng)營情況表》，截至1997年底，企業(yè)已實(shí)收資本金4304602.95元，利潤3636758.55元，應(yīng)付福利59064.65元，總計(jì)8000426.15元，閆某對此表示認(rèn)可。根據(jù)閆某提供的1998年7月31日企業(yè)《資產(chǎn)負(fù)債表》，截至1998年7月31日，企業(yè)實(shí)收資本金為7885861.48元，1998年1月至7月實(shí)現(xiàn)利潤2170389.96元，應(yīng)付福利176496.75元，總計(jì)10232748.19元。在一審?fù)徶须p方一致同意以此計(jì)算合伙企業(yè)的總資產(chǎn)，并就1998年1月至7月的平均利潤推算8月至12月的利潤。故截至1998年底，合伙企業(yè)總資產(chǎn)為11783026.69元。鑒于訴訟中雙方均表示同意解除合伙關(guān)系，但又均要求繼續(xù)留廠經(jīng)營，一審法院經(jīng)多次調(diào)解無效后，曾采取競價(jià)方式解決此問題，結(jié)果未成。

在二審期間，張某提交了1998年8月份合伙企業(yè)的賬目與票據(jù)，但閆某認(rèn)為張某提交的票據(jù)中含有大量白條，表示不予對質(zhì)和認(rèn)可，并表示只有張某交回該月份從企業(yè)支取的230萬元后，其才能制作合伙企業(yè)1998年9月份以后的財(cái)務(wù)賬目。張某對閆某的意見亦不同意。

一審法院認(rèn)為，雙方基于共同的意思表示，共同出資、共同經(jīng)營A縣電動(dòng)閥門廠，其行為不違反法律規(guī)定，故雙方依法對合伙企業(yè)享有的財(cái)產(chǎn)權(quán)應(yīng)受法律保護(hù)。雖然雙方關(guān)于原始出資的方式、數(shù)額及比例沒有書面約定，但從企業(yè)的原始出資賬冊上看，雙方均履行了各自的出資義務(wù)。訴訟前張某對外多次聲稱自己是企業(yè)的1/2股東，而且多年來雙方按照約定的5∶5比例分配企業(yè)利潤，故雙方按5∶5比例享有企業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)的事實(shí)，證據(jù)充分足以認(rèn)定。

張某關(guān)于受到閆某的欺詐，雙方出資不對等并要求以其主張的出資比例分享企業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)之主張，因其既不能舉證證明所訴事實(shí)的發(fā)生，又不能證明出資比例與享有企業(yè)財(cái)產(chǎn)和權(quán)利比例之間的因果關(guān)系，應(yīng)予以駁回?，F(xiàn)雙方因諸多矛盾發(fā)生訴訟并一致請求解除合伙關(guān)系，又均表示繼續(xù)留廠經(jīng)營，為公平起見，法院曾采取雙方競價(jià)方式妥善解決，但因張某不同意按5∶5比例分割企業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)，出價(jià)條件不對等而未果。考慮到雙方的實(shí)際經(jīng)營能力以及產(chǎn)品銷售對企業(yè)生存與發(fā)展的重要影響，決定在充分保護(hù)張某合法權(quán)益的前提下，判令閆某繼續(xù)留廠經(jīng)營，并由閆某在合理期限內(nèi)分期分批付給張某企業(yè)資產(chǎn)一半的財(cái)產(chǎn)份額，以充分保護(hù)雙方的合法權(quán)益，同時(shí)又有利于企業(yè)的繼續(xù)經(jīng)營與發(fā)展。據(jù)此判決:(1)解除張某與閆某的合伙關(guān)系，A縣電動(dòng)閥門廠由閆某所有并經(jīng)營;(2)張某在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額由閆某按企業(yè)1998年底總資產(chǎn)的一半付給張某5891513.345元，1999年1月以后至判決生效之日止，每月按1998年月平均利潤310055.7元的一半支付，兩年內(nèi)付清;(3)張某占有的1998年8月A縣電動(dòng)閥門廠賬款于判決生效后10日內(nèi)交還閆某;(4)駁回張某的其他訴訟請求。

一審判決后，雙方均不服提起上訴。張某上訴稱:一審法院未對合伙企業(yè)原始資本金和現(xiàn)有企業(yè)資產(chǎn)總額進(jìn)行審計(jì)，基本事實(shí)沒有查清。由于閆某投資不到位，只能根據(jù)投資額的比例分割現(xiàn)有資產(chǎn)總額。無視雙方投資多少，仍按5∶5比例分割利潤顯失公平。故請求撤銷一審判決，解除雙方的合伙關(guān)系，A縣電動(dòng)閥門廠由張某繼續(xù)經(jīng)營。對合伙企業(yè)原始資本金和現(xiàn)有資產(chǎn)總額進(jìn)行重新審計(jì)、評估，并按合伙人實(shí)際投資比例依法進(jìn)行分割等。閆某上訴稱:一審判決認(rèn)定1998年7月31日以前的合伙資產(chǎn)時(shí)，沒有考慮扣除應(yīng)付稅款和職工福利費(fèi)，上述款項(xiàng)應(yīng)從總資產(chǎn)中予以扣除。在合伙人尚不知道企業(yè)盈虧的情況下，一審判決斷然認(rèn)定合伙企業(yè)必然盈利，并推定了盈利期限“1999年1月以后至本判決生效之日止”，同時(shí)推算出月平均利潤為310055.7元。這一認(rèn)定顯然沒有任何法律依據(jù)，不應(yīng)予以支持。故請求二審法院查清事實(shí)，并對資產(chǎn)總額依法改判。

最高人民法院認(rèn)為，張某與閆某之間雖然沒有訂立書面合伙協(xié)議，但雙方當(dāng)事人均承認(rèn)其合伙關(guān)系，又具備合伙的其他條件，故雙方之間的合伙關(guān)系應(yīng)予以認(rèn)定。合伙經(jīng)營積累的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)歸張某和閆某共有。因雙方約定合伙經(jīng)營期間按5∶5的比例分割利潤和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，在實(shí)際履行中雙方將利潤在賬面上按5∶5比例分割轉(zhuǎn)為資本金并據(jù)此制作了年度財(cái)務(wù)報(bào)表，對此張某并未提出過異議?，F(xiàn)張某主張按照出資比例分割利潤，缺乏依據(jù)，故不予以支持。雙方在一審?fù)徶幸恢峦庖院匣锲陂g財(cái)務(wù)報(bào)表載明的10232748.19元計(jì)算1998年7月31日前合伙企業(yè)的總資產(chǎn)，二審期間雖然張某表示反悔，但未能提供相反的證據(jù)。故對其主張本院不予以支持。對于一審法院按1998年1月至7月平均利潤推算8月至12月利潤之問題，因雙方在一審?fù)徶芯硎就馔扑悖瑥埬硾]有提供1998年8月份的賬款，閆某沒有提供1998年9月份以后的賬目，一審法院按此處理并無不當(dāng)。關(guān)于閆某對一審法院推算1999年1月以后的利潤所提的異議，因閆某聲稱沒有做賬，亦未提供相反證據(jù)，也不予以支持。至于閆某提出應(yīng)扣除相應(yīng)稅費(fèi)等主張，因?qū)儆诤匣锲髽I(yè)尚未實(shí)際支出的財(cái)產(chǎn)，本案只處理合伙關(guān)系解除后的財(cái)產(chǎn)分割，所涉稅款應(yīng)由雙方當(dāng)事人根據(jù)稅法的有關(guān)規(guī)定另行交納，對此不做處理。一審判決張某將1998年8月的賬款交還閆某超出了當(dāng)事人的訴訟請求范圍，且賬款數(shù)目不清，對此應(yīng)予以糾正。根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第153條的規(guī)定，判決如下:(1)維持河北省高級人民法院(1998)冀民初字第17號民事判決第1、2、4項(xiàng);(2)撤銷河北省高級人民法院(1998)冀民初字第17號民事判決第3項(xiàng)。

五、實(shí)驗(yàn)過程

環(huán)節(jié)一:訴前準(zhǔn)備

步驟1:分析各方當(dāng)事人之間的法律關(guān)系的性質(zhì)，到底是合伙關(guān)系還是雇傭關(guān)系?

步驟2:對于訴爭對象的財(cái)務(wù)資料予以保全。

步驟3:申請?jiān)V前財(cái)產(chǎn)保全。

環(huán)節(jié)二:進(jìn)入一審程序

步驟1:撰寫起訴狀。

步驟2:制作證據(jù)目錄。

步驟3:提交答辯狀。

步驟4:組織雙方質(zhì)證。

步驟5:開庭審理。

步驟6:調(diào)解。

步驟7:下達(dá)一審判決書。

環(huán)節(jié)三:進(jìn)入二審程序

步驟1:撰寫上訴狀。

步驟2:申請財(cái)務(wù)審計(jì)。

步驟3:提交新證據(jù)。

步驟4:組織雙方對新證據(jù)予以質(zhì)證。

步驟5:開庭審理。

步驟6:委托拍賣電動(dòng)閥門廠的經(jīng)營權(quán)。

步驟7:調(diào)解。

步驟8:下達(dá)二審判決書。

環(huán)節(jié)四:進(jìn)入再審程序

步驟1:撰寫再審申請書。

步驟2:駁回再審申請。

六、拓展思考

(1)在合伙企業(yè)應(yīng)具備的形式要件未具備時(shí)，是否影響合伙的本質(zhì)?

(2)合伙財(cái)產(chǎn)的分割與合伙利潤的分配是否一回事?是否適用同一標(biāo)準(zhǔn)?

七、課后訓(xùn)練

案例分析^[2]

王某、李某、張某三人于1997年10月達(dá)成協(xié)議，集資10萬元共同開設(shè)某商店，其中王某出資2萬元，李某出資3萬元，張某出資5萬元，三人約定按出資比例分享盈利，分?jǐn)偺潛p。1997年12月，年終結(jié)算，略有盈利，三人按協(xié)議進(jìn)行了分配。1998年6月開始，三人發(fā)生了意見分歧。1998年9月，王某個(gè)人貸款投資經(jīng)營的個(gè)體零擔(dān)長途運(yùn)輸，因所運(yùn)海鮮腐爛，損失4萬元，王某變賣了他的運(yùn)輸車輛清償債務(wù)，還清了貸款，但仍欠某漁場2萬元。1998年11月，王某未與李某、張某商量，私自退伙，并取走了自己出資的2萬元。同年年終結(jié)算，該合伙商店共虧損6萬元，這時(shí)，李某也要求退伙，合伙難以維持。1998年底，商店散伙。李某、張某商定分?jǐn)偵痰甑奶潛p，王某以自己已經(jīng)退伙為由，拒絕分?jǐn)?。李某、張某商定按進(jìn)貨價(jià)格計(jì)算，分別分得價(jià)值1.5萬元、2.5萬元的商品，但對合伙債務(wù)未作處理。

1999年1月初，與該商店有業(yè)務(wù)往來的某廠獲悉該商店散伙以后，即找到張某，要求張某清償該店1987年的拖欠貨款6萬元。張某認(rèn)為按合伙協(xié)議他只承擔(dān)債務(wù)的50%，并且要求以商品折價(jià)計(jì)算。某廠又找到李某，李某避而不見，找王某償還，王某則以自己退伙為由，拒絕清償。為此，該廠起訴到人民法院。同時(shí)，由于王某欠某漁場2萬元債務(wù)久久不還，漁場也訴諸法院，要求王某償還債務(wù)。

問題:該案應(yīng)如何處理?

【注釋】

[1]案例來源于最高人民法院網(wǎng)，2004年1月23日訪問。

[2]案例來源于趙旭東主編:《新編商法案例教程》，中國民主法制出版社2008年版，第172頁。