14.2　不正當(dāng)競爭行為

世界各國、各地區(qū)對不正當(dāng)競爭行為的規(guī)定各有不同，我國從市場經(jīng)濟發(fā)展的實際出發(fā)，規(guī)定了11種不正當(dāng)競爭行為。

14.2.1　假冒行為

假冒是指經(jīng)營者采取不正當(dāng)手段混淆自己的產(chǎn)品與其他經(jīng)營者產(chǎn)品的界限，使用戶和消費者造成錯覺并與其交易，從而損害競爭對手和消費者利益的行為。依照反不正當(dāng)競爭法規(guī)定，經(jīng)營者不得采用下列不正當(dāng)手段從事市場交易，損害競爭對手：

1) 假冒他人的注冊商標(biāo)?！渡虡?biāo)法》規(guī)定，未經(jīng)商標(biāo)權(quán)人許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的；銷售明知是假冒注冊商標(biāo)的商品的；偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識等行為，都屬于侵犯他人注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為。假冒他人注冊商標(biāo)，會引起公眾對商品的混淆，影響商標(biāo)權(quán)人的銷售、服務(wù)和利益。假冒他人注冊商標(biāo)，既是一種違反《反不正當(dāng)競爭法》的行為，同時也是一種違反《商標(biāo)法》的行為。

2) 擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢、或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認(rèn)為是該知名商品。知名商品是指在市場上有一定知名度、為公眾所知悉的商品。仿冒知名商品行為人仿冒的具體對象是該知名商品特有的名稱、包裝、裝潢。所謂特有是指該知名商品使用并具有顯著特征的名稱、包裝、裝潢。仿冒行為將造成與他人知名商品相混淆，是消費者誤認(rèn)為是知名商品的后果。

3) 擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，引人誤認(rèn)為是他人的商品。企業(yè)名稱或者經(jīng)營者的姓名是表明商品或者服務(wù)來源的標(biāo)志，代表著企業(yè)或者經(jīng)營者的信譽。擅自使用，必然會損害該企業(yè)或者經(jīng)營者的信譽和利益。

4) 在商品上偽造或者假冒認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志，偽造產(chǎn)地，對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示。產(chǎn)品質(zhì)量認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志商品產(chǎn)地等本身表明一定的商品質(zhì)量，尤其是產(chǎn)品質(zhì)量認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志是不同機構(gòu)以不同方式對企業(yè)產(chǎn)品質(zhì)量的確認(rèn)，因而在商場上具有相當(dāng)?shù)男抛u。在商品上偽造或者假冒認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志，必然破壞市場秩序，并損害合法經(jīng)營者的利益。

商標(biāo)法和反不正當(dāng)競爭法都保護(hù)注冊商標(biāo)所有人的注冊商標(biāo)專用權(quán)。商標(biāo)法著重從正面規(guī)定注冊商標(biāo)所有人對注冊商標(biāo)的專用權(quán)，并禁止他人從事侵害這一專用權(quán)的行為，以此達(dá)到保護(hù)注冊商標(biāo)專用權(quán)，同時保護(hù)消費者的合法權(quán)益，保障和促進(jìn)公平競爭的目的。反不正當(dāng)競爭法則著重從反面禁止經(jīng)營者從事假冒注冊商標(biāo)的行為，以維護(hù)正當(dāng)競爭的市場秩序，同時保護(hù)注冊商標(biāo)所有人對其注冊商標(biāo)的專用權(quán)利，保護(hù)消費者的合法權(quán)益。反不正當(dāng)競爭法對商標(biāo)法起著某種補充作用。

14.2.2　濫用獨占優(yōu)勢

公用企業(yè)或者依法具有獨占地位的經(jīng)營者，不得限定他人購買其指定的經(jīng)營者的商品，以排擠其他經(jīng)營者的公平競爭。

濫用獨占優(yōu)勢的主體是公用企業(yè)或其他依法具有獨占地位的經(jīng)營者。如水、電、煤氣、郵電等公用企業(yè)和鹽業(yè)、煙草等行業(yè)，由于特定原因，在一定的地區(qū)往往是獨家經(jīng)營，在社會、經(jīng)濟生活中具有特殊地位。濫用獨占優(yōu)勢通常表現(xiàn)為：

1) 限定用戶、消費者只能購買和使用其附帶提供的相關(guān)商品，而不得購買和使用其他經(jīng)營者提供的符合技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)要求的同類商品。

2) 限定用戶、消費者只能購買和使用其指定的經(jīng)營者生產(chǎn)或經(jīng)銷的商品，而不得購買和使用其他經(jīng)營者提供的符合技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)要求的同類商品。

3) 強制用戶、消費者購買其提供的不必要的商品及配件。

4) 強制用戶、消費者購買其指定的經(jīng)營者提供的不必要的商品。

5) 以檢驗商品質(zhì)量、性能等為借口，阻礙用戶、消費者購買、使用其他經(jīng)營者提供的符合技術(shù)要求的其他商品。

6) 對不接受其不合理條件的用戶、消費者拒絕、中斷或削減供應(yīng)相關(guān)商品，或者濫收費用。

7) 其他限制競爭的行為。

14.2.3　濫用行政權(quán)力

濫用行政權(quán)力是指政府及其所屬部門直接或間接以行政權(quán)力為根據(jù)發(fā)生的經(jīng)營行為。政府機關(guān)及其所屬部門的職責(zé)是維護(hù)市場競爭秩序。濫用行政權(quán)力，不利于商品自由流通，資源優(yōu)化配置，并且會破壞市場競爭秩序。濫用行政權(quán)力通常表現(xiàn)為以下幾種：

1) 規(guī)定在行政轄區(qū)內(nèi)銷售外地產(chǎn)品必須搭售本地產(chǎn)品，而本地產(chǎn)品往往是質(zhì)次價高，缺乏競爭力的滯銷品。

2) 規(guī)定在行政轄區(qū)內(nèi)某些產(chǎn)品只能銷售給指定的企業(yè)。

3) 規(guī)定在行政轄區(qū)內(nèi)購買商品，只能以指定企業(yè)的商品為限。

4) 帶有行政色彩的企業(yè)在銷售自己特有的產(chǎn)品或提供特有的服務(wù)時，強行搭售其他商品或強行提供服務(wù)，并收取較高費用。

反不正當(dāng)競爭法規(guī)定，政府及其所屬部門不得濫用行政權(quán)力，限定他人購買其指定的經(jīng)營者的商品，限制其他經(jīng)營者的經(jīng)營活動；限制外地商品進(jìn)入本地市場，或者本地商品流向外地市場。

14.2.4　商業(yè)賄賂

商業(yè)賄賂行為是指在商業(yè)交易活動中，經(jīng)營者為了獲得交易機會，特別是獲得相對于競爭對手的優(yōu)勢，通過不正當(dāng)手段向交易相對人的雇員、負(fù)責(zé)人、代理人或者其他對該交易做出決定有影響的人提供報酬或者其他好處的行為。商業(yè)賄賂常以“回扣、好處費、傭金、辛苦費、提成費、酬勞費”等名義出現(xiàn)?；乜?，是指經(jīng)營者銷售商品時在賬外暗中以現(xiàn)金、實物或者其他方式退給對方單位或者個人的一定比例的商品價款?；乜鄣某Ｒ姳憩F(xiàn)形式有：現(xiàn)金回扣、實物回扣、提供其他報酬或服務(wù)的回扣。折扣，即商品購銷中的讓利，是指經(jīng)營者在銷售商品時，以明示并如實入賬的方式給予對方的價格優(yōu)惠，包括支付價款時對價款總額按一定比例即時予以扣除和支付價款總額后再按一定比例予以退還兩種形式。由于折扣具有公開、明示、雙方如實入賬等特征，故屬于一種符合商業(yè)習(xí)慣的正當(dāng)競爭行為。傭金，是指經(jīng)營者在市場交易中給予為其提供服務(wù)的具有合法經(jīng)營資格的中間人的勞務(wù)報酬。傭金是明示的和公開的。傭金具有勞務(wù)報酬的性質(zhì)。

我國《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定：經(jīng)營者不得采用財物或者其他手段進(jìn)行賄賂以銷售或者購買商品。在賬外暗中給予對方單位或者個人回扣的，以行賄論處；對方單位或者個人在賬外暗中收受回扣的，以受賄論處。同時還規(guī)定，經(jīng)營者銷售或者購買商品，可以以明示方式給對方折扣，可以給中間人傭金。但是經(jīng)營者給對方折扣、給中間人傭金的，必須如實入賬。接受折扣、傭金的經(jīng)營者也必須如實入賬。

14.2.5　引人誤解的虛假宣傳

虛假廣告等引人誤解的虛假宣傳是不正當(dāng)經(jīng)營者為占領(lǐng)市場而采用的欺詐手段，這既損害消費者的合法權(quán)益，也使正當(dāng)經(jīng)營者的經(jīng)營活動和市場秩序受到損害。

為了制止這種行為，反不正當(dāng)競爭法規(guī)定，經(jīng)營者不得利用廣告或者其他方法，對商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳；廣告的經(jīng)營者不得在明知或應(yīng)知的情況下，代理設(shè)計、制作、發(fā)布虛假廣告。虛假宣傳行為的種類有：對商品質(zhì)量的虛假宣傳、對商品價格的虛假宣傳、對經(jīng)營者的虛假宣傳、對商品數(shù)量的虛假宣傳等。

14.2.6　侵犯商業(yè)秘密

商業(yè)秘密是經(jīng)營者參與市場競爭的利器，對于經(jīng)營者的生存發(fā)展至關(guān)重要。WTO《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》(TRIPS)第39條規(guī)定保護(hù)“未披露的信息”即商業(yè)秘密。商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。技術(shù)信息包括專有技術(shù)、工藝方法、技術(shù)配方、設(shè)計程序、管理技術(shù)等；經(jīng)營信息包括經(jīng)營決策、經(jīng)營計劃、客戶名單、產(chǎn)銷策略、貨源情報等。其中主要是技術(shù)秘密和經(jīng)營秘密。技術(shù)秘密是有關(guān)生產(chǎn)或制造方面的信息，包括設(shè)計、公式、圖樣、程序、方法、產(chǎn)品配方、制作工藝、制作方法、技巧等方面的信息。經(jīng)營秘密是有關(guān)經(jīng)營、管理和決策方面的信息，涉及經(jīng)營者的企業(yè)組織機構(gòu)、財務(wù)、人事、經(jīng)營等多個領(lǐng)域，包括資信狀況、財務(wù)預(yù)測、資產(chǎn)購置計劃、產(chǎn)銷策略和計劃、廣告計劃、管理訣竅、客戶名單、貨源情報、招投標(biāo)中的標(biāo)底及標(biāo)書內(nèi)容等信息。

我國《反不正當(dāng)競爭法》第10條及國家工商局《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》第3條規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密的行為主要有以下四種：①以不正當(dāng)手段獲取他人的商業(yè)秘密；②非法披露、使用或允許他人使用以不正當(dāng)手段獲取的商業(yè)秘密；③違反約定或違反保密要求披露、使用或允許他人使用商業(yè)秘密；④第三人明知或者應(yīng)知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。

14.2.7　低價傾銷

低價傾銷是指經(jīng)營者故意在一定期限內(nèi)及一定范圍內(nèi)以低于成本的價格銷售商品，從而達(dá)到擠垮競爭對手操縱市場之目的。我國反不正當(dāng)競爭法規(guī)定，經(jīng)營者不得以排擠競爭對手為目的，以低于成本的價格銷售商品。但是，有下列情形之一的，不屬于不正當(dāng)競爭行為：①銷售鮮活商品；②處理有效期即將到期的商品或其他積壓的商品；③季節(jié)性降價；④因清償債務(wù)、轉(zhuǎn)產(chǎn)、歇業(yè)降價銷售商品。

鮮活商品是鮮商品和活商品的總稱，主要包括蔬菜、瓜果、畜禽肉品、水產(chǎn)品等農(nóng)副產(chǎn)品。鮮活商品具有難保存、難保值、易變質(zhì)、銷售時間性強等特點，因此，這是一種正常的、合理的銷售行為。商品的有效期是該商品能夠保證質(zhì)量的時間。有些商品超過有效期后，質(zhì)量就會下降，失去原有的使用價值。為了減少經(jīng)營者的損失，加速資金周轉(zhuǎn)，經(jīng)營者可以以低于成本的價格銷售這些即將超過有效期限的商品。一些商品屬于季節(jié)性商品，過了銷售旺季，如仍按原價銷售這些商品，就很少有人問津，為了不使這些商品長期積壓，占用庫存，影響資金周轉(zhuǎn)，法律允許經(jīng)營者以低于成本的價格銷售這些商品。經(jīng)營者因經(jīng)營不善或其他原因而必須清償債務(wù)，或必須轉(zhuǎn)產(chǎn)或歇業(yè)的情況下，需要盡快將所經(jīng)營的商品銷售出去，以回籠貨幣資金，以低于成本的價格銷售商品，也并非旨在排擠競爭對手。

14.2.8　搭售

搭售行為是指經(jīng)營者在銷售商品時，違背購買者的意愿搭售商品或者附加其他不合理條件的行為。搭售可以是經(jīng)營者在購買者購買必需品時搭售其不需要的其他商品，也可以是向購買者提出附加的不合理條件，如附加服務(wù)、修理等行為。搭售行為嚴(yán)重侵犯了用戶和消費者權(quán)利，并且為推銷質(zhì)次價高產(chǎn)品甚至假冒產(chǎn)品提供了方便?！斗床徽?dāng)競爭法》規(guī)定，經(jīng)營者銷售商品，不得違背購買者的意愿搭售商品或者附加其他不合理的條件。

14.2.9　違法有獎銷售

有獎銷售是指經(jīng)營者銷售商品或服務(wù)，附帶性地向購買者提供物品、金錢或其他經(jīng)濟上利益的行為。對于有獎銷售，我國從實際情況和維護(hù)市場秩序及消費者利益出發(fā)，允許一定范圍內(nèi)的有獎銷售活動。同時，《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定，經(jīng)營者不得從事下列有獎銷售：

1) 采用謊稱有獎或者故意讓內(nèi)定人員中獎的欺騙方式進(jìn)行有獎銷售，是指經(jīng)營者以虛構(gòu)有獎銷售事實或隱瞞有關(guān)事實真相的方式進(jìn)行的有獎銷售行為。

2) 利用有獎銷售的手段推銷質(zhì)次價高的商品，既可存在于附贈式有獎銷售中，也可存在于抽獎式有獎銷售中。其突出特點是：用于有獎銷售的商品品質(zhì)與價格不符，實質(zhì)為變相漲價，損害購買者利益。

3) 抽獎式的有獎銷售，最高獎的金額超過5 000元。下列情形可視為不當(dāng)巨額有獎銷售行為：①經(jīng)營者以價格超過5 000元的物品的使用權(quán)作為獎勵的，不論使用該物品的時間長短；②經(jīng)營者以提供就業(yè)機會、聘為各種顧問等名義，并以解決待遇，給付工薪等方式設(shè)置獎勵，不論獎勵現(xiàn)金、物品(包括物品的使用權(quán))或者其他經(jīng)濟利益，也不論是否要求中獎?wù)叱袚?dān)一定義務(wù)，最高獎的金額(包括物品的價格、經(jīng)濟利益的折算)超過5 000元的；③經(jīng)營者單獨或與有關(guān)單位聯(lián)合利用社會福利彩票、體育彩票設(shè)置獎勵推銷商品，最高獎的金額超過5 000元的均屬違法有獎銷售。

14.2.10　詆毀他人商譽

詆毀他人商譽是指經(jīng)營者為了競爭目的，故意捏造、散布虛偽事實，借以損害競爭對手的商業(yè)信譽的行為。經(jīng)營者的商業(yè)聲譽，是其名譽權(quán)與榮譽權(quán)的體現(xiàn)，與經(jīng)營者的經(jīng)濟利益緊密相連。一旦商業(yè)聲譽受到惡意詆毀、貶低，就有可能使經(jīng)營者受到巨大損失。詆毀他人商譽不但損害了競爭對手的合法權(quán)益，而且擾亂了市場經(jīng)濟的正常秩序。《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定，經(jīng)營者不得捏造、散布虛偽事實，損害競爭對手的商業(yè)信譽、商品信譽。

詆毀商譽行為的表現(xiàn)主要有：經(jīng)營者在公開場合，用散發(fā)公開信、召開新聞發(fā)布會、在新聞媒體上刊播廣告等形式，捏造、散布虛偽事實，貶低競爭對手的商業(yè)信譽和商品聲譽；經(jīng)營者利用虛假廣告或比較廣告，對自己的商品進(jìn)行不符合事實的宣傳，以貶低競爭對手的商品聲譽，抬高自己企業(yè)或商品的地位；經(jīng)營者在經(jīng)營過程中，向業(yè)務(wù)客戶或消費者編造、散布虛偽事實，損害競爭對手的商業(yè)信譽和商品聲譽；直接在商品的包裝說明或其他說明書上，對競爭對手的同類商品進(jìn)行貶低；唆使他人在公眾中散布競爭對手的商品質(zhì)量有問題等謊言，使該商品失去公眾的信賴；假借消費者名義向經(jīng)濟監(jiān)督管理部門或消費者保護(hù)組織或新聞媒介捏造或散布虛偽事實，作虛假投訴以貶損競爭對手的商譽。

14.2.11　串通投標(biāo)招標(biāo)

串通投標(biāo)行為是指投標(biāo)者之間串通投標(biāo)，抬高或壓低標(biāo)價，以及投標(biāo)者為排擠競爭對手而與招標(biāo)者相互勾結(jié)的行為。招標(biāo)工作要嚴(yán)格依法辦事，底價不得泄露，要嚴(yán)格按公開投標(biāo)競價方式?jīng)Q定中標(biāo)人。串通投標(biāo)招標(biāo)通常有兩種方式：一是投標(biāo)人互相串通壓價或抬價；二是招標(biāo)者、投標(biāo)者中的某些人暗中勾結(jié)、泄露底價，故意讓其中標(biāo)，而中標(biāo)人多暗中給以其回報。這無疑與招標(biāo)本意相悖，破壞了公平競爭?！斗床徽?dāng)競爭法》規(guī)定，投標(biāo)者不得串通投標(biāo)，抬高標(biāo)價或者壓低標(biāo)價。投標(biāo)者和招標(biāo)者不得相互勾結(jié)，以排擠競爭對手的公平競爭。