二、調(diào)解的功效

調(diào)解的功效就是其所能發(fā)揮的作用。從總體上來說，調(diào)解的功效并不僅僅在于爭議的解決，它往往還在很多別的方面起到積極的作用，因而要認(rèn)識調(diào)解的獨(dú)特價(jià)值，有必要全面了解調(diào)解的功效。

(一)界定爭議的問題

有時(shí)運(yùn)用調(diào)解的唯一目的就是確定哪些是爭議問題而哪些不是；或者調(diào)解雖以失敗告終，卻由于這一過程使得當(dāng)事人之間的爭議問題得以明確。

(二)解決爭議

調(diào)解可用于解決兩個(gè)或多個(gè)當(dāng)事人之間的爭議。通常，當(dāng)事人在調(diào)解中達(dá)成和解協(xié)議可以實(shí)現(xiàn)對其爭議的徹底解決(resolve^[53])。

(三)控制沖突

在沖突持續(xù)的情況下，調(diào)解在一定程度上能控制沖突。調(diào)解可以通過為當(dāng)事人的交流、互動(dòng)建立起適合的規(guī)則、組織和程序來達(dá)到抑制沖突的目的，這甚至在當(dāng)事人之間誠意很少的情況下也能實(shí)現(xiàn)。調(diào)解通過對當(dāng)事人當(dāng)前行為的引導(dǎo)，為將來通過其他方式解決爭議提供有利的環(huán)境。^[54]在這種情形下，調(diào)解能夠提供可行的路子來縮小當(dāng)事人之間在諸如宗教、文化等方面的差異，而不是去解決它們之間的差異。

(四)幫助簽訂合同

在合同簽訂的過程中可以運(yùn)用調(diào)解。^[55]談判合同的當(dāng)事人可以在以下幾方面借助于調(diào)解人的幫助:營造一個(gè)積極的氛圍；確定利益和優(yōu)先事項(xiàng)；增進(jìn)當(dāng)事人之間的交流；控制破壞性的情緒；就可供選擇的范圍進(jìn)行自由討論；形成提案；縮小選擇的范圍；說明和記錄協(xié)議。在這種情況下，調(diào)解并非用于解決已存在的爭議，而是在當(dāng)事人進(jìn)行合同談判期間對程序進(jìn)行控制，去決定合同條款并為當(dāng)事人之間在他們將來的合同關(guān)系中所產(chǎn)生的爭議提供解決的途徑。調(diào)解人通過協(xié)助所有當(dāng)事人而不是任何一方當(dāng)事人起到一種潤滑劑的作用。調(diào)解常用于合資合同、購買合同等合同的談判。美國曾報(bào)道過一個(gè)成功調(diào)解的案例即在美國通用公司和日本豐田公司進(jìn)行合資的談判中，交涉型調(diào)解的運(yùn)用導(dǎo)致雙方合資關(guān)系和在弗吉尼亞的合資汽車生產(chǎn)廠的建立。盡管原則上當(dāng)事人雙方都同意進(jìn)行合資，但是在談判合同條款時(shí)存在兩個(gè)障礙:一個(gè)是來自于工會的反對；另一個(gè)是豐田公司所提出的以合適的方式經(jīng)營合資廠的要求。一位前美國勞動(dòng)部部長被指定擔(dān)任調(diào)解人，在經(jīng)歷了為時(shí)17個(gè)月的調(diào)解后，所有的爭議都得到了解決。在本案的情勢下，這個(gè)即將成立的合資企業(yè)所具有的合作經(jīng)營的性質(zhì)、進(jìn)行合資的雙方當(dāng)事人之間對合資的誠意以及合資企業(yè)的長期性都是運(yùn)用調(diào)解的重要因素。^[56]

(五)闡明政策

公共權(quán)力機(jī)構(gòu)在制定有關(guān)規(guī)則和規(guī)章、政策、標(biāo)準(zhǔn)時(shí)可能會運(yùn)用調(diào)解。在這種情形下，調(diào)解服務(wù)于那些一般公眾中受到影響的、特定的有利害關(guān)系的成員，使他們能參與并影響決策制定過程。調(diào)解可能會產(chǎn)生最終的政策，或者其決定可能為有權(quán)最終起草規(guī)章的政府機(jī)構(gòu)所參考。在一些國家，環(huán)境、衛(wèi)生和安全標(biāo)準(zhǔn)都是通過這種程序逐步形成的。例如，運(yùn)用調(diào)解，在某一行業(yè)里不同的利益集團(tuán)可以通過磋商而對某個(gè)有關(guān)條款提出修正建議。

(六)預(yù)防沖突

在調(diào)解發(fā)揮交涉和制定政策的作用時(shí)都包含了阻止沖突的成分。在更普遍的意義上，調(diào)解可以協(xié)助當(dāng)事人去預(yù)測會產(chǎn)生什么問題、不公平和困難，并且設(shè)計(jì)解決這些問題的方法和程序。大的公共或私人組織都很有可能發(fā)揮調(diào)解這方面作用的。

(七)調(diào)解的其他功能

調(diào)解還可在其他方面發(fā)揮作用。例如，調(diào)解可以被用作教育的工具，即通過調(diào)解，直接或間接地教育或訓(xùn)練當(dāng)事人，教給他們將來能夠用以作出決定的方法。在沖突頻發(fā)且當(dāng)事人的爭議解決技巧又很有限的情況下調(diào)解的這種角色尤顯重要。調(diào)解的這種功能如果成功實(shí)現(xiàn)的話，它會培育當(dāng)

Resolution Journal，vol.22，No.1，1990，at 31.事人成功管理其事務(wù)的自信心。又如，當(dāng)事人能夠通過調(diào)解得以成長，因?yàn)楫?dāng)事人在此過程中具有了一定的識別能力。^[57]在管理更多地是依賴合意而非權(quán)威的場合，調(diào)解還具有成為管理工具的潛在可能性。此外，一些當(dāng)事人在訴訟程序中還將調(diào)解作為一個(gè)過濾機(jī)制，即通過調(diào)解去考量對方的各種事實(shí)情況、論點(diǎn)及證據(jù)，以便決定該如何處理有關(guān)問題。

盡管調(diào)解能在上述方面發(fā)揮作用，但其主要功能仍是解決爭議，即主要用于協(xié)助或促使當(dāng)事人自己作出決定以解決他們之間的爭議問題?？傊?，調(diào)解是正在發(fā)展中的爭議解決產(chǎn)業(yè)的一個(gè)部分，其作出決定、解決爭議問題的體系、方法和技術(shù)正經(jīng)歷著實(shí)踐的檢驗(yàn)并處于發(fā)展之中。