國家秘密的保護(hù)關(guān)系國家安全和利益的維護(hù)，而國家的安全和利益又是國家存在的基本前提。為了維護(hù)國家的安全與秩序，保護(hù)國家秘密成為必需。無論在哪個(gè)國家，任何泄露國家秘密的行為，都必須受到法律的制裁。

國家秘密是關(guān)系國家安全和利益，依照法定程序確定，在一定時(shí)間內(nèi)只限一定范圍的人員知悉的事項(xiàng)。國家秘密的界定具有以下特點(diǎn):其一，國家秘密是關(guān)系國家安全和利益的事項(xiàng)。國家秘密關(guān)系到國家安全和利益，這已被大多數(shù)國家所認(rèn)可，但是基于各國國情不同，國家安全和利益具體內(nèi)涵并不一致由于國家安全和利益是一個(gè)模糊難以確定的概念，基于既要保障國家安全和利益，又要最大限度地保障公眾知情權(quán)以及促進(jìn)信息公開和民主的雙重考慮，許多國家的法律在規(guī)定國家秘密概念時(shí)，對“國家安全和利益”概念進(jìn)行了嚴(yán)格限定，如美國、日本、奧地利、韓國、泰國等^[11]。其二，國家秘密必須依照法定程序確定，具有合法性。一個(gè)關(guān)系國家安全和利益的事項(xiàng)必須經(jīng)過一個(gè)嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆ǘǔ绦?，才能被確定為國家秘密并形成保密法律關(guān)系，一旦泄密或竊密發(fā)生，才能基于保密法或者刑法追究法律責(zé)任。因此，在法治國家，如果一個(gè)待定的事項(xiàng)沒有被確定為國家秘密，當(dāng)被泄露或竊取后，基于法治原則，不得事后補(bǔ)辦定密程序?qū)π姑苷呋蛘吒`密者追究法律責(zé)任。其三，國家秘密僅一定時(shí)間內(nèi)只限一定范圍的人員知悉。國家秘密雖然具有保密性的特征，但這種保密并不是絕對和無限延長的，它具有時(shí)空的限制，必須在一定時(shí)間和空間范圍內(nèi)才有其意義。各國法律在規(guī)定定密制度與保密制度的同時(shí)，又規(guī)定了不同的密級的保密期限制度以及國家秘密的變更、解密等制度^[12]。

(一)英國的法律規(guī)范

歷史上，英國長期處于王權(quán)的統(tǒng)治之下，即使是克倫威爾革命以及后來的光榮革命，依然是虛君政治，從形式上保留了英王的國家元首地位。在這種政治文化的影響之下，一直有著根深蒂固的保密文化傳統(tǒng)。

1889年，英國制定了世界上第一部完整的成文保密法《官方保密法》，該法同時(shí)涉及間諜和泄密兩大領(lǐng)域。1911年，世界大戰(zhàn)的陰云籠罩著歐洲大陸，對德國間諜活動的“恐慌”彌漫英國社會，政府認(rèn)為《官方保密法》還不夠用^[13]，于是為了保護(hù)國家機(jī)密，對《官方保密法》進(jìn)行修改，主要內(nèi)容包括:(1)凡是獲取、收集、記錄或向他人傳遞可能或者旨在對敵方有用的任何情報(bào)皆犯有罪行;(2)任何服務(wù)于政府部門、在王國政府內(nèi)擔(dān)任公職，或與政府有合同者，利用其職務(wù)或持有合同，將任何情報(bào)傳遞給其未授權(quán)傳遞者，皆犯有罪行;(3)向高級警官提供消息來源是義務(wù)，違者要受指控。這一法案的頒行，旨在防止非法傳遞國家機(jī)密。

雖然英國一直就有保密法的傳統(tǒng)，但是在保護(hù)記者采訪權(quán)方面也有相關(guān)的法律。1840年頒布議會文件法案，規(guī)定對進(jìn)入議會采訪的記者給予多種方便和保護(hù)。這一法案，是世界上最早的立法公開，保護(hù)記者采訪權(quán)的法律。1908年，英國又頒布地方行政法案，規(guī)定地方長官召開的行政性會議，允許記者旁聽和發(fā)布新聞。這是世界上最早的行政公開，從而對記者進(jìn)行合法采訪提供了依據(jù)。

“二戰(zhàn)”結(jié)束、民權(quán)運(yùn)動席卷西方，英國社會對信息公開和知情權(quán)的訴求日益高漲，英國《官方保密法》受到?jīng)_擊。這種沖突在20世紀(jì)80年代達(dá)到高峰，1989年，英國終于完成了《官方保密法》的修改，修改集中于第二條，縮小了保守秘密的范圍，將其限定在國家安全，國防，外交以及法律執(zhí)行等領(lǐng)域，并且大幅免除或者降低了泄密的刑事責(zé)任。對國家秘密的保護(hù)重點(diǎn)在于保守國家核心機(jī)密上^[14]。在21世紀(jì)英國的保密文化已開始因此悄悄發(fā)生改變，正式制定的信息公開法是2000年11月通過的《聯(lián)合王國信息公開法》，該法列舉了21條免予公開信息的清單，主要包括三個(gè)方面:一是涉及情報(bào)安全機(jī)構(gòu)的信息;二是涉及公眾利益的信息;三是涉及個(gè)人的信息^[15]。

(二)美國的法律規(guī)范

美國保密法律體系比較健全，相關(guān)法律法規(guī)主要包括《統(tǒng)一保密條例》《國家安全法》《情報(bào)保密計(jì)劃執(zhí)行條例》《國家安全局法》《秘密情報(bào)程序法》《中央情報(bào)局條例》《“休斯—瑞安”法》《情報(bào)人員身份保護(hù)法》《獲取機(jī)密資料程序法》以及總統(tǒng)頒布的與保密事項(xiàng)相關(guān)的行政命令等^[16]。

對保密法律體系構(gòu)成核心制約的是《信息自由法》該法于1966年7月4日正式實(shí)施?！缎畔⒆杂煞ā芬?guī)定:全部政府文件在申請人要求時(shí)，都必須公開，除非該文件屬于該法規(guī)定的九項(xiàng)免予公開的情況;即使屬于免予公開的文件，政府仍然可以自主決定是否公開?！缎畔⒆杂煞ā反_立的基本原則是“公開是原則、保密是例外”，這對保密制度構(gòu)成原則性的控制。

此外，美國于1976年又制定了《陽光下的政府法》，規(guī)定政府部門或國會委員會的會議必須公開舉行，公眾可以觀察會議進(jìn)程并取得相關(guān)文件、信息?！蛾柟庀碌恼ā分荚诖偈拐畽C(jī)構(gòu)的決策過程更多地為公眾所了解，并接受公眾監(jiān)督^[17]?？梢哉f，美國通過不斷地完善法律，從而努力使保密制度與信息公開制度之間保持平衡。

(三)中國的法律規(guī)范

我國自1949年起就制定了一系列保護(hù)國家秘密的法律法規(guī)，建立了較為完備的規(guī)范和防治危害國家秘密的保密制度。我國《憲法》對其具體規(guī)定是:“一切國家機(jī)關(guān)、武裝力量、政黨、社會團(tuán)體、企事業(yè)單位和全體公民都有保守國家秘密的義務(wù)?！毙孤秶颐孛芤艿椒傻闹撇谩＿@里的泄露國家秘密有兩層含義:一是使國家秘密被不應(yīng)知悉者知悉的;二是國家秘密超出了限定的接觸范圍，而不能證明未被不應(yīng)知悉者知悉。依據(jù)我國《刑法》《中華人民共和國保守國家秘密法》，泄密罪主要有以下幾種:

其一，為境外竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密、情報(bào)罪。本罪侵犯的客體是國家的安全和利益，由于國家秘密、情報(bào)涉及的是國家政治、經(jīng)濟(jì)、國防、外交等重大利益的事項(xiàng)，這些秘密一旦泄露，有可能危害國家政權(quán)的鞏固和防御能力，影響國家統(tǒng)一、民族團(tuán)結(jié)和社會安全，損害國家在對外活動中的影響等?？陀^方面表現(xiàn)為為境外的機(jī)構(gòu)、組織、人員竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密或情報(bào)的行為。犯罪主體為一般主體，既可以是中國公民，也可以是外國人。主觀方面是故意，即行為人明知是國家秘密或者情報(bào)而進(jìn)行竊取、刺探、收買、非法提供。對于雖未標(biāo)明密級，但行為人知道或者應(yīng)當(dāng)知道所涉事項(xiàng)關(guān)系國家安全和利益的，也應(yīng)視為行為人明知。行為人的動機(jī)可能是各種各樣的，但動機(jī)不影響本罪的成立。依《刑法》第一百一十一條規(guī)定，為境外的機(jī)構(gòu)、組織、人員竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密或者情報(bào)的，處5年以上10年以下有期徒刑;情節(jié)特別嚴(yán)重的，處10年以上有期徒刑或者無期徒刑;情節(jié)較輕的，處5年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。

其二，非法獲取國家秘密罪。該罪針對的是以竊取、刺探、收買等方法，非法獲取國家秘密的行為。本罪侵犯的客體是國家的保密制度?？陀^方面表現(xiàn)為以竊取、刺探、收買等方法，非法獲取國家秘密的行為。犯罪主體為一般主體。主觀方面由故意構(gòu)成。需要注意的是，如果行為人為境外竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密、情報(bào)，則被視為是“為境外竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密、情報(bào)罪”;如果是出于其他目的的，則應(yīng)以本罪處罰。依《刑法》第二百八十二條規(guī)定，以竊取、刺探、收買方法，非法獲取國家秘密的，處3年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利;情節(jié)嚴(yán)重的，處3年以上7年以下有期徒刑。

其三，非法持有國家絕密、機(jī)密文件、資料、物品罪。本罪侵犯的客體是國家的保密制度，行為人違反國家規(guī)定，非法持有國家絕密、機(jī)密的文件、資料或者其他物品，拒不說明來源與用途的行為，是對國家保密工作的破壞，必須予以刑罰處罰。客觀方面表現(xiàn)為非法持有國家絕密、機(jī)密文件、資料、物品，且拒不說明來源與用途的行為。根據(jù)《國家安全法實(shí)施細(xì)則》第十九條規(guī)定，“非法持有屬于國家秘密的文件、資料和其他物品”是指:(一)不應(yīng)知悉某項(xiàng)國家秘密的人員攜帶、存放屬于該項(xiàng)國家秘密的文件、資料和其他物品的;(二)可以知悉某項(xiàng)國家秘密的人員，未經(jīng)辦理手續(xù)，私自攜帶、留存屬于該項(xiàng)國家秘密的文件、資料和其他物品的。犯罪主體為一般主體，主觀方面由故意構(gòu)成，即行為人明知自己無權(quán)持有屬于國家絕密、機(jī)密文件、資料或者其他物品，但為了達(dá)到某種目的而持有，并在有關(guān)機(jī)關(guān)責(zé)令其說明來源與用途時(shí)拒不說明。依《刑法》第二百八十二條第二款規(guī)定，非法持有屬于國家絕密、機(jī)密的文件、資料或者其他物品，拒不說明來源與用途的，處3年以下有期徒刑、拘役或者管制。

其四，泄露國家秘密罪。本罪侵犯的是國家的保密制度?？陀^方面表現(xiàn)為違反保守國家秘密的規(guī)定，泄露國家秘密的行為?！靶孤秶颐孛堋笔侵感袨槿税炎约赫乒艿幕蛘咧さ膰颐孛?，在秘密事項(xiàng)處于保密期間，使不應(yīng)該讓其他人員知悉的秘密而讓其知悉的行為，具體方式是多種多樣的，可以是口頭告知、也可以書面的形式告之，可以是向一人泄露，也可以是向數(shù)人泄露。泄漏的內(nèi)容，可以是各種秘密級別的國家秘密，秘密級別有“絕密”“機(jī)密”和“秘密”三個(gè)。犯罪主體一般是國家機(jī)關(guān)工作人員，非國家機(jī)關(guān)工作人員也可以構(gòu)成。主觀方面由故意或過失構(gòu)成。“故意”是指行為人明知自己的行為會泄露國家秘密，并且希望或者放任這種結(jié)果的發(fā)生，以致發(fā)生危害國家安全和利益的損害結(jié)果?！斑^失”是指行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能產(chǎn)生泄露國家秘密的后果，由于疏忽大意沒有預(yù)見，或者已經(jīng)預(yù)見而輕信能夠避免，以致泄露國家秘密。依《刑法》第三百九十八條規(guī)定，國家機(jī)關(guān)工作人員違反保守國家秘密法的規(guī)定，故意或者過失泄露國家秘密，情節(jié)嚴(yán)重的，處3年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)特別嚴(yán)重的，處3年以上7年以下有期徒刑。