第四節(jié)　解決商業(yè)秘密糾紛的途徑

一、向仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁

如果企業(yè)與侵權(quán)人之間簽訂有合同，并且其中有仲裁條款，或者合同訂立后爭議發(fā)生時自愿達(dá)成仲裁協(xié)議，可依據(jù)《仲裁法》向當(dāng)?shù)刂俨脵C(jī)構(gòu)或者仲裁協(xié)議中約定的仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁。仲裁裁決做出后，不能就同一糾紛事件再申請仲裁或向人民法院起訴。

企業(yè)之間因勞動爭議引起的糾紛或簽訂《勞動合同》的職工期限未滿，擅自跳槽，帶走企業(yè)技術(shù)秘密，侵犯企業(yè)利益的，企業(yè)可依據(jù)《企業(yè)勞動爭議處理?xiàng)l例》向當(dāng)?shù)貏趧訝幾h仲裁委員會申請仲裁。對仲裁裁決不服的，可以在15日內(nèi)向人民法院起訴。

案例^[8]

某單位與新招收入廠的車工技師簽訂為期10年的《全員勞動合同書》，廠方給予車工技師優(yōu)厚的待遇，將其妻子、兒女調(diào)入城市，為其支付城市增容費(fèi)1200元，分給一套二室一廳住房，多次給其晉升工資。車工技師不負(fù)眾望，改革一系列革新項(xiàng)目，做出了突出貢獻(xiàn)。后來，車工技師在高額報(bào)酬吸引下，合同未到期，擅自辭職，給該廠帶來很大的經(jīng)濟(jì)損失。該廠向市勞動仲裁委員會提出申訴，經(jīng)市勞動仲裁委員會裁決，車工技師賠償經(jīng)濟(jì)損失及城市增容費(fèi)3萬余元。

二、向工商行政管理部門投訴

根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第3、20條的規(guī)定，縣級以上人民政府工商行政管理部門對不正當(dāng)競爭行為進(jìn)行監(jiān)督檢查。侵犯商業(yè)秘密的，監(jiān)督、檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為，可以根據(jù)情節(jié)處以1萬元以上20萬元以下的罰款。當(dāng)發(fā)生商業(yè)秘密侵權(quán)時，企業(yè)可以根據(jù)上述規(guī)定向工商行政管理部門投訴，以便及時迅速取證。

案例^[9]

某單位職工張某，擅自離職，將負(fù)壓沖砂工藝技術(shù)秘密私自提供給某民營企業(yè)，使單位遭受損失。該單位向當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾聿块T投訴，經(jīng)查實(shí)后做出處罰，責(zé)令張某及侵權(quán)民營企業(yè)停止違法行為，同時分別處以1萬元和15萬元的罰款。

三、向人民法院起訴

根據(jù)《民法通則》、《合同法》、《反不正當(dāng)競爭法》、《刑法》等規(guī)定，企業(yè)的商業(yè)秘密受到侵犯，可以直接向有管轄權(quán)的人民法院起訴。一般是向被告住所地或侵權(quán)行為地人民法院起訴；訂立合同的，向被告住所地或合同履行地人民法院起訴。

（一）民事訴訟

1.法律依據(jù)

《反不正當(dāng)競爭法》第10條規(guī)定了五種主要表現(xiàn)形式:

（1）盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密。

（2）披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密。

（3）與權(quán)利人有業(yè)務(wù)關(guān)系的單位和個人違反合同約定或者違反權(quán)利人保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的權(quán)利人的商業(yè)秘密。

（4）權(quán)利人的職工違反合同約定或者違反權(quán)利人保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的權(quán)利人的商業(yè)秘密。

（5）第三人明知或者應(yīng)當(dāng)知道是侵犯商業(yè)秘密，仍然獲取、使用或者披露權(quán)利人的商業(yè)秘密。

以高薪或者其他優(yōu)厚條件聘用掌握或者了解權(quán)利人商業(yè)秘密的人員，以獲取、使用、披露權(quán)利人的商業(yè)秘密，也屬于侵犯商業(yè)秘密的行為。

合同法第42條第3項(xiàng)、第43條規(guī)定，在合同訂立過程中違反誠實(shí)信用原則，將其知悉的商業(yè)秘密泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂?，給所有人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。

《勞動法》第102條規(guī)定，勞動者違反勞動合同中約定的保密事項(xiàng)，對用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

2.舉證責(zé)任

根據(jù)最高人民法院《關(guān)于〈民事訴訟法〉若干問題的意見》規(guī)定，被告要舉證沒有侵犯所有人的技術(shù)秘密，即舉證責(zé)任移轉(zhuǎn)。

商業(yè)秘密侵權(quán)的認(rèn)定適用“接觸＋實(shí)質(zhì)相似”原則，兩個條件同時具備。“接觸”即被控侵權(quán)人“接觸”（推定知曉）過權(quán)利人擁有的商業(yè)秘密；“實(shí)質(zhì)相似”是當(dāng)被控者不能證明其使用的技術(shù)與權(quán)利人的商業(yè)秘密不同，又不能證明其技術(shù)的合法來源時，可推定其技術(shù)與權(quán)利人的技術(shù)“實(shí)質(zhì)相似”。

商業(yè)秘密的技術(shù)鑒定是判定是否侵權(quán)的關(guān)鍵。技術(shù)鑒定通常是由法院指定或原被告共同認(rèn)定的社會中介機(jī)構(gòu)完成。鑒定的主要工作是比較被告技術(shù)與原告技術(shù)是否相同；原告方的該技術(shù)是否為公知技術(shù)；被告方技術(shù)是否是通過反向工程把原告方技術(shù)重新測繪并制造出來。鑒定部門不涉及技術(shù)秘密的來源，也不把它作為一個技術(shù)秘密而進(jìn)行鑒定，只評價(jià)技術(shù)問題。

案例^[10]

張某利用為前進(jìn)公司加工船用齒輪箱零件的業(yè)務(wù)，采用利誘等不正當(dāng)手段從該公司獲取了某型號的齒輪箱圖紙，并與杭州某齒輪箱廠生產(chǎn)、銷售此型號齒輪箱整機(jī)和零件，使前進(jìn)公司遭受損失370余萬元。張某因侵犯前進(jìn)公司商業(yè)技術(shù)秘密，被依法追究刑事責(zé)任；判決生效后，公司以杭州齒輪箱廠、張某侵犯商業(yè)技術(shù)秘密為由向杭州市中級人民法院起訴，要求損害賠償。

法院經(jīng)審理認(rèn)為，公司投入巨資開發(fā)的船用齒輪箱產(chǎn)品圖紙、工藝文件、工裝圖紙構(gòu)成商業(yè)技術(shù)秘密的要件。杭州齒輪箱廠、張某不能提供生產(chǎn)這些產(chǎn)品的制造工藝和工裝圖紙的正當(dāng)合法來源，推定其來自該公司，侵犯了該公司的商業(yè)技術(shù)秘密，應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，遂判決立即停止生產(chǎn)，賠償經(jīng)濟(jì)損失15489074.57元，并公開賠禮道歉。

3.責(zé)任形式

根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，侵權(quán)人承擔(dān)以下民事責(zé)任:

（1）返還商業(yè)秘密附著物；

（2）防止侵權(quán)影響的擴(kuò)大；

（3）賠禮道歉；

（4）賠償損失。賠償范圍主要包括:①侵權(quán)造成的損害確定時，依照《民法通則》關(guān)于損害賠償?shù)囊?guī)定予以賠償。②當(dāng)侵權(quán)造成的損害難以確定時，以其正常使用時預(yù)期利益為范圍。③侵權(quán)人因侵權(quán)行為所得的全部非法利益。

（二）刑事訴訟

1997年10月1日開始實(shí)施的《刑法》修訂案中增加了“侵犯商業(yè)秘密罪”，根據(jù)該法第219條規(guī)定，有下列侵犯商業(yè)秘密行為之一，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成特別嚴(yán)重后果的，處3年以上7年以下有期徒刑，并處罰金:

（1）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的；

（2）披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密的；

（3）違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。

明知或者應(yīng)知前款所列行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密的，以侵犯商業(yè)秘密論。

本條所稱商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。

本條所稱權(quán)利人，是指商業(yè)秘密的所有人和經(jīng)商業(yè)秘密所有人許可的商業(yè)秘密使用人。

2004年12月22日起施行的最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第7條進(jìn)一步規(guī)定:“給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成損失數(shù)額在50萬元以上的，應(yīng)當(dāng)以侵犯商業(yè)秘密罪判處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成損失數(shù)額在250萬元以上的，屬于刑法第219條規(guī)定的‘造成特別嚴(yán)重后果’，應(yīng)當(dāng)以侵犯商業(yè)秘密罪判處3年以上7年以下有期徒刑，并處罰金?！?/p>

權(quán)利人可以根據(jù)最高人民法院等6單位《關(guān)于〈中華人民共和國刑事訴訟法〉實(shí)施中若干問題的規(guī)定》第4條第1款第7項(xiàng)，向人民法院提出刑事自訴，要求追究侵權(quán)人的刑事責(zé)任，并根據(jù)《刑事訴訟法》第7章的規(guī)定，提起附帶民事訴訟，要求侵權(quán)人承擔(dān)民事賠償責(zé)任。

（四）其他途徑

企業(yè)商業(yè)秘密受到侵犯時還可以與侵權(quán)人進(jìn)行協(xié)商，要求侵權(quán)人停止侵權(quán)并適當(dāng)賠償。

當(dāng)企業(yè)重大商業(yè)秘密失竊，造成巨大損失時，還可以比照刑事案件處理辦法，立即報(bào)告公安部門。

案例^[11]

劉某、秦某、王某3人原是深圳某公司高級雇員，先后以“讀書”、“家庭原因”為由從該公司網(wǎng)絡(luò)傳輸部研發(fā)部辭職，并在杭州另成立了科技公司。深圳某公司得知后向警方報(bào)案，稱科技公司SDH技術(shù)的光傳輸產(chǎn)品與本公司產(chǎn)品頗為相似，有涉嫌竊取技術(shù)秘密之嫌。深圳警方遠(yuǎn)赴杭州，將3人拘留。在公安部的協(xié)調(diào)下，該案最終被移交至深圳司法機(jī)關(guān)將3人正式批捕。

【注釋】

[1]中國石油天然氣集團(tuán)公司編:《知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)與管理》，石油工業(yè)出版社2005年版，第90頁。

[2]徐家力主編:《知識產(chǎn)權(quán)律師實(shí)務(wù)》，人民法院出版社2006年版，第162頁。

[3]王世仁編著:《智慧財(cái)產(chǎn)權(quán)》，全華科技圖書股份有限公司印行，第96頁。

[4]朱三元等編著:《軟件企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)管理》，清華大學(xué)出版社2005年版，第147頁。

[5]王世仁:《智慧財(cái)產(chǎn)權(quán)》，全華科技圖書股份有限公司印制，第97頁。

[6]本部分內(nèi)容參見中國石油天然氣集團(tuán)公司編:《知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)與管理》。

[7]中國石油天然氣集團(tuán)公司編:《知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)與管理》。

[8]中國石油天然氣集團(tuán)公司編:《知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)與管理》。

[9]同①。

[10]中國石油天然氣集團(tuán)公司編:《知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)與管理》。

[11]中國石油天然氣集團(tuán)公司編:《知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)與管理》。