二、公司法的立法例

公司法的立法例，亦即公司法的立法模式。由于法律文化的不同和立法者主觀意志的差別，也有歷史的原因，因而，形式上的公司法在各國并非一致，有的甚至差別很大。但總體而言，各國公司法的立法例大體有如下幾種:

(一)制定統(tǒng)一的公司法

這種立法例，即將公司立法規(guī)定于統(tǒng)一的公司法典及其配套的單行法中。這種公司法立法模式，采用的方式是對公司的各種法律問題予以全面、系統(tǒng)規(guī)定的法律規(guī)范。其對象包括該國所有的公司類型，如股份公司、有限責(zé)任公司、無限公司等;其內(nèi)容是對每種公司從設(shè)立到解散的全部法律問題作出詳盡的規(guī)定;其方式是把該國以往有關(guān)公司的各種法律、法令、條例的內(nèi)容加以綜合整理，使其系統(tǒng)化、規(guī)范化。這種形式的公司法并非為各國所采用。其代表者，一是日本，日本于2005年對其公司法進(jìn)行編纂，制定了《公司法》，將公司分為股份公司和份額公司兩類，對其作了系統(tǒng)的規(guī)定。二是我國，我國現(xiàn)行的《公司法》是典型的公司法典。

(二)將公司法納入民法典或商法典

將公司法納入民法典的是一些民商合一的國家。世界上采用這種立法例的只有瑞士、意大利、荷蘭及泰國等少數(shù)國家。采民商合一，將公司制度直接規(guī)定于民法典中，首開先河的是瑞士。瑞士在其1872年制定的《債務(wù)法》中，第三章就是關(guān)于公司制度的規(guī)定。在這一章中，依次規(guī)定了無限公司、兩合公司、股份公司、股份兩合公司，有限公司和合作社。進(jìn)入20世紀(jì)之后，1907年瑞士制定了《民法典》，不久，瑞士《債務(wù)法》被納入了其《民法典》。在意大利和荷蘭，公司制度是被分別規(guī)定于其民法典的第五編和第二編之中的。這兩個(gè)國家事實(shí)上曾分別于1850年和1838年制定過其商法典，即采用的是民商分立。他們改而采民商合一則是20世紀(jì)40年代以后的事了。我國雖制定了公司法，但從根本上說，我國的公司法律制度所采的仍是一種民商合一的模式，因?yàn)槲覈鴽]有商法典，今后也不可能在民法典之外再制定出一部商法典。公司法事實(shí)上成為了民法的特別法。

將公司法納入商法典的自然是民商分立的國家。大陸法系中許多國家都采這種立法模式，其主要代表者是德國和法國。這些國家雖然將公司制度直接規(guī)定于商法中，但其公司法的內(nèi)容卻不限于商法典中的規(guī)定，除商法典中規(guī)定有公司法內(nèi)容外，還制定了一些單行法。例如，德國1897年《商法典》的第二編是“公司和隱名合伙”，規(guī)定了無限公司和兩合公司，除此之外，德國又分別于1892年和1965年制定了《有限責(zé)任公司法》和《股份法》。在法國和日本，它們的商法典中都有公司法的規(guī)定，但于商法典之外，還分別制定了其《公司法》。

(三)制定法與判例法相結(jié)合

采用這種模式的是英美法系國家，其代表者是英國和美國。在英美法系國家，它們所采用的是判例法，其法律淵源是判例和習(xí)慣，但它們的公司制度，很多都是制定法的規(guī)定。前已述及，世界上第一部單行公司法即《合股公司》，就是英國人于1856年制定的，而世界第一部統(tǒng)一的《公司法》，也是英國人于1908年頒發(fā)的。英國的《1947年公司法》雖經(jīng)多次修訂，但至今仍然在施行。美國許多州也有關(guān)于商事公司的制定法。不過，在英美公司法中，判例迄今依然發(fā)揮著重要作用，在制定法的適用、解釋、補(bǔ)充和法官判案時(shí)，判例仍處于主導(dǎo)地位。^[13]

【難點(diǎn)追問】

公司與企業(yè)是否一回事?

應(yīng)該說，公司與企業(yè)是既有聯(lián)系但又有區(qū)別的兩個(gè)不同概念。企業(yè)是公司的上位概念，公司則是企業(yè)的下位概念。企業(yè)包括公司，公司為多數(shù)的企業(yè);而公司未必都是企業(yè)，企業(yè)也不全是公司。

【前沿提示】

關(guān)于一人有限公司的問題。

這個(gè)問題，學(xué)界一直存在著爭議，即否定說和肯定說兩種根本對立的觀點(diǎn)。否定說理由有四:第一，一人有限公司欠缺社會性;第二，對傳統(tǒng)的公司法人性的挑戰(zhàn);第三，對傳統(tǒng)的公司有限責(zé)任制度的挑戰(zhàn);第四，對個(gè)人企業(yè)的健康發(fā)展產(chǎn)生不利影響?？隙ㄕf的理由亦有四:其一，即使對一人有限公司持否定態(tài)度，也難以禁止實(shí)質(zhì)意義的一人有限責(zé)任公司;其二，根據(jù)企業(yè)維持原則，應(yīng)承認(rèn)一人有限責(zé)任公司的存在;其三，因?yàn)楣煞葑杂赊D(zhuǎn)讓的原則的存在，股份既可以集中于一人手中，也可以通過股份的再轉(zhuǎn)讓恢復(fù)多數(shù)股東的狀態(tài)，所以，一人有限責(zé)任公司本身就是一種相對狀態(tài);其四，承認(rèn)一人公司，目的在于擴(kuò)大有限責(zé)任的適用范圍，有利于鼓勵(lì)開創(chuàng)新的風(fēng)險(xiǎn)的事業(yè)，并為社會提供更新、更好的產(chǎn)品，增加就業(yè)機(jī)會，增加國家稅收。

2005年我國《公司法》修訂時(shí)，采用了第二種觀點(diǎn)。但這并不意味著爭論已結(jié)束。

【思考題】

1.何謂公司?其主要含義是什么?

2.公司可以作哪些基本分類?

3.何謂公司法?其主要特征有哪些?

4.簡述公司法的立法例。

【注釋】

[1]史際春.公司法教程.北京:中國政法大學(xué)出版社，2007:1．

[2]王保樹.中國商事法.北京:人民法院出版社，1999:72．

[3]王保樹.中國商事法.北京:人民法院出版社，1999:72．

[4]覃有土.商法學(xué).北京:高等教育出版社，2008:88．

[5]史際春.公司法教程.北京:中國政法大學(xué)出版社，2007:26．

[6]覃有土.商法學(xué).北京:高等教育出版社，2008:92．

[7]史際春.公司法教程.北京:中國政法大學(xué)出版社，2007:27．

[8]覃有土.商法學(xué).北京:高等教育出版社，2008:93．

[9]劉海俊.公司法學(xué).北京:北京大學(xué)出版社，2008:23．

[10]趙旭東.公司法學(xué).北京:高等教育出版社，2003:39．

[11]馬克思恩格斯全集.北京:人民出版社，1972:23(688)．

[12]劉?？?公司法學(xué).北京:北京大學(xué)出版社，2008:24．

[13]史際春.公司法教程.北京:中國政法大學(xué)出版社，2007:28．