第三節(jié)　醫(yī)療事故鑒定

一、醫(yī)療事故鑒定概述

醫(yī)療事故爭議的技術鑒定及其鑒定機構一直是爭議的一個焦點，這個問題影響著醫(yī)療糾紛的正常解決，其實質(zhì)就是如何實現(xiàn)醫(yī)療事故鑒定的程序公正和由程序保障實體公正的問題。長期以來，醫(yī)療事故技術鑒定結論是當事人提供醫(yī)療事故糾紛訴訟必須提交的文書，他直接影響著法院的裁判結果。如何建立一個科學、完善、認同性高的醫(yī)療糾紛技術鑒定體制是社會各界人士十分關注的問題。經(jīng)過將近15年的探索、總結，《醫(yī)療事故處理條例》在借鑒國內(nèi)外有益做法的基礎上，對《醫(yī)療事故處理辦法》中醫(yī)療事故技術鑒定所涉及的事項進行了較大的改變和充實，構建了良好的醫(yī)療事故技術鑒定制度，更能體現(xiàn)維護醫(yī)患雙方的合法權益，更有利于醫(yī)療事故的公正處理。

目前，我國醫(yī)療糾紛基本上是實行“雙軌制”的鑒定制度，即醫(yī)療事故技術鑒定和司法鑒定兩種。還有的學者認為醫(yī)療事故問題構成犯罪，就需要進行醫(yī)療事故罪的偵查鑒定?？陀^地說，目前我國關于鑒定機構和鑒定權限的劃分問題還存在著許多模糊的觀念和做法，現(xiàn)實中存在著多種鑒定機構和鑒定形式，更加之鑒定啟動權未加限制，使鑒定制度、鑒定結論處于較混亂的狀態(tài)。有人根據(jù)鑒定權支配力量的不同，大體分為：①行政鑒定。②司法鑒定。③偵查鑒定。④自行委托鑒定四種類型。這在一定程度上反映了我國當前鑒定權的職能劃分和鑒定工作的現(xiàn)實狀況。

（一）行政鑒定

行政鑒定是指行政主體在行使行政管理職權，遇到行業(yè)專門性問題時，移交所屬的鑒定機構或者法律、法規(guī)規(guī)定所設立的鑒定機構進行鑒定的活動。行政鑒定對鑒定主體的要求與訴訟法不同，強調(diào)的是由鑒定組織或機構作為鑒定主體，即鑒定活動是一種組織行為，是由集體作出鑒定，加蓋行政鑒定專用章，而非鑒定人個人簽名負責制。醫(yī)療事故技術鑒定應該屬于行政鑒定。根據(jù)我國的實際情況，應該承認行政鑒定結論的證據(jù)資格。因為國家在行使行政管理權時，大量的糾紛應該在行政管理中得到處理或解決，但其證據(jù)效力則應經(jīng)過當事人的認可或在訴訟中經(jīng)過質(zhì)證，由法官確認其證據(jù)的證明效力。

（二）司法鑒定

司法鑒定是指在訴訟過程中，為查明案件事實，人民法院依據(jù)職權，或者應當事人及其他訴訟參與人的申請，指派或委托具有專門知識的人，對專門性問題進行檢驗、鑒別和評定的活動。這是刑事、民事和行政三大訴訟法賦予人民法院啟動司法鑒定權的法律依據(jù)，即在訴訟中，所有需要鑒定的案件，人民法院有權進行司法鑒定或對外委托進行司法鑒定。醫(yī)療糾紛因民事訴訟可以啟動司法鑒定。

（三）偵查鑒定

偵查鑒定人們習慣統(tǒng)稱為司法鑒定，是專指偵查或檢察機關為了解決刑事案件中的專門性問題，查明案件事實，正確判斷案件性質(zhì)，指定或聘請內(nèi)設鑒定機構或人員進行分析、鑒別與判斷而進行的科學偵查活動，從而揭露犯罪和打擊犯罪。在偵查活動中，偵檢機關行使鑒定的決定權、委托權、支配權和監(jiān)督權。由此可見，偵查鑒定是在法律關系或地位不平等的主體間進行的科學鑒定活動，是國家權力的體現(xiàn)。醫(yī)療事故因構成犯罪也可以引起偵查鑒定。

（四）自行委托鑒定

任何人對在社會生活中的專門性問題，都可以委托專門鑒定機構或鑒定人進行鑒定。自行委托鑒定的鑒定人是基于委托人的自行委托，依據(jù)自己的專業(yè)知識，對一定的專門性問題進行檢驗、鑒別和判斷的活動。自行委托鑒定是基于社會生活主體的需要而啟動的鑒定權。自行委托鑒定結論在處理糾紛和訴訟中屬舉證證據(jù)，法律應承認其證據(jù)力（資格），但自行委托鑒定結論的證明力（證據(jù)效力及證據(jù)效力大?。﹦t應當以當事人的認同或訴訟中經(jīng)質(zhì)證后由法官確認。

二、醫(yī)療事故的技術鑒定

發(fā)生醫(yī)療事故爭議時，確認是否屬于醫(yī)療事故，根據(jù)《醫(yī)療事故處理條例》的規(guī)定，應當進行醫(yī)療事故技術鑒定，由醫(yī)療事故技術鑒定機構來確認。

（一）醫(yī)療事故技術鑒定機構和啟動程序

醫(yī)療糾紛技術鑒定的法律依據(jù)是國務院頒布實施的《醫(yī)療事故處理條例》和衛(wèi)生部頒布實行的《醫(yī)療事故技術鑒定暫行辦法》。原有的《醫(yī)療事故處理辦法》規(guī)定的醫(yī)療事故鑒定委員會隸屬于各級政府，直接歸屬于衛(wèi)生行政部門管理，具有明顯的行政管理色彩，醫(yī)療機構在處理醫(yī)療事故中占據(jù)優(yōu)勢地位，使鑒定失去公開、公平、公正和科學性，難免損害患者的合法權益。新頒布的《醫(yī)療事故處理條例》取消了衛(wèi)生行政部門管理醫(yī)療事故鑒定機構的做法，選擇了由醫(yī)學會這個中介性社會團體來組織醫(yī)療事故技術鑒定工作的模式。相對而言，有利于保障醫(yī)療事故技術鑒定的獨立性、中立性、客觀性，不失為一種較好的解決方式，這在《條例》第20條中作了明確規(guī)定。

在鑒定程序的啟動上實行：衛(wèi)生行政部門移交鑒定和醫(yī)患雙方共同委托鑒定兩種方式。衛(wèi)生行政部門移交鑒定的啟動方式適用于兩種情況：①醫(yī)療機構發(fā)生重大醫(yī)療過失行為的移交鑒定。②醫(yī)療事故爭議當事人要求衛(wèi)生行政部門處理的移交鑒定。

（二）醫(yī)療事故技術鑒定機構的設置與分工

1.地方醫(yī)學會負責組織醫(yī)療事故技術鑒定，實行二次終結的鑒定制度。①設區(qū)的市級地方醫(yī)學會和省、自治區(qū)、直轄市直接管轄的縣（市）地方醫(yī)學會負責組織本地區(qū)內(nèi)首次醫(yī)療事故技術鑒定工作。②省、自治區(qū)、直轄市地方醫(yī)學會負責組織本行政區(qū)域內(nèi)當事人因對醫(yī)療事故爭議首次技術鑒定不服而提起的再次鑒定工作。

2.中華醫(yī)學會在必要時可以組織疑難、復雜并在全國有重大影響的醫(yī)療事故爭議的技術鑒定工作這是指中華醫(yī)學會享有特殊的權力，不受鑒定級別的限制，可以組織首次鑒定，也可以組織再次鑒定，但條件是疑難、復雜和在全國有重大影響的醫(yī)療事故爭議。他組織的鑒定不是任何重大醫(yī)療過失行為、醫(yī)療事故爭議的必經(jīng)程序。

（三）關于再次鑒定和重新鑒定的程序

醫(yī)療事故技術鑒定要求盡量做到準確、科學、客觀、公正，但是鑒定工作畢竟是專家鑒定人的主觀認識和反映客觀的過程，其準確性取決于多種因素，難免會出現(xiàn)偏差或錯誤，為彌補這種缺陷的重要方式就是再次鑒定。《條例》規(guī)定，當事人對首次醫(yī)療事故技術鑒定結論不服的，可以自收到首次鑒定結論之日起15日內(nèi)向醫(yī)療機構所在地衛(wèi)生行政部門提出再次鑒定的申請。再次鑒定是一種事后的補救措施，也是對當事人合法權利的保障。

如果當事人對經(jīng)過再次鑒定所得出的鑒定結論依然不服，衛(wèi)生行政部門依據(jù)《條例》第42條“經(jīng)審核，發(fā)現(xiàn)醫(yī)療事故技術鑒定不符合本條例規(guī)定的，應當要求重新鑒定”，由衛(wèi)生行政部門啟動重新鑒定的程序。如果衛(wèi)生行政部門不能啟動重新鑒定的程序，當事人可以向人民法院提起訴訟，在訴訟中提起司法鑒定。如果當事人對在訴訟中法院委托的鑒定部門作出的鑒定結論仍有異議的，仍可以重新鑒定，司法鑒定的重新鑒定規(guī)定了更嚴格的要求和條件限制，如《民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第27條、《人民法院司法鑒定工作暫行規(guī)定》第14條以及司法部《司法鑒定程序通則（試行）》都對重新鑒定做出了嚴格的限制。否則，不能啟動重新鑒定的司法程序。

（四）建立醫(yī)療事故技術鑒定專家?guī)旌蛯＜規(guī)旖M成人員條件的規(guī)定

《條例》將過去的醫(yī)療事故鑒定委員會體制，改革、完善成建立醫(yī)療事故技術鑒定專家?guī)熘贫?。從鑒定委員會到鑒定專家?guī)灬t(yī)療事故技術鑒定工作由衛(wèi)生行政部門組織到醫(yī)學會組織，這是醫(yī)療事故技術鑒定在體制和機制上的一個重大變革。條例規(guī)定：

1.專家?guī)斓慕M建由地方各級醫(yī)學會負責。專家?guī)旄鶕?jù)衛(wèi)生部、國家中醫(yī)藥管理局《醫(yī)療事故技術鑒定專家?guī)鞂W科專業(yè)組名錄（試行）》確定的內(nèi)科、外科、婦產(chǎn)科、兒科、眼科、耳鼻喉科、口腔科、皮膚科、醫(yī)療美容科、精神科、傳染科、腫瘤科、急診醫(yī)學科、康復醫(yī)學科、麻醉科、醫(yī)學檢驗科、病理科、醫(yī)學影像科、藥學、護理、中醫(yī)科、民族醫(yī)學科、中西醫(yī)結合科、中藥學、法醫(yī)等25個專業(yè)組的專家群體組成。專家?guī)焓且粋€龐大的由高級技術職稱專家組成的動態(tài)活動組織。專家?guī)炱刚埖膶＜铱梢圆皇苄姓^(qū)域的限制。

2.專家?guī)鞂＜业臈l件。一是具有良好的業(yè)務素質(zhì)和執(zhí)業(yè)品德；二是依法取得高級技術職稱和相應執(zhí)業(yè)資格并在醫(yī)療衛(wèi)生機構或者醫(yī)學教學、科研機構工作滿3年的；三是具有同等條件的法醫(yī)可以受聘進入專家?guī)臁?/p>

由醫(yī)學專家、衛(wèi)生管理人員和法醫(yī)共同參與鑒定可以專業(yè)互補，是一項切實可行的措施和制度。

（五）醫(yī)療事故技術鑒定由專家鑒定組負責和專家鑒定組的產(chǎn)生方式的規(guī)定

1.醫(yī)療事故技術鑒定由負責組織醫(yī)療事故技術鑒定工作的醫(yī)學會組織專家鑒定組進行。專家鑒定組是醫(yī)療事故技術鑒定工作的主體，而專家?guī)觳皇氰b定工作的主體，醫(yī)學會也不是鑒定主體，專家?guī)斐蓡T在未獲準進入專家鑒定組時不具有鑒定資格。組織專家鑒定組是因醫(yī)學科學的復雜性和公正性的需要，也是因醫(yī)療事故的發(fā)生往往可能涉及多個醫(yī)學專業(yè)學科的需要。

2.專家鑒定組的產(chǎn)生由醫(yī)患雙方在醫(yī)學會主持下，按照一定的程序從專家?guī)熘幸噪S機抽取的方式產(chǎn)生。

3.特殊情況下醫(yī)學會根據(jù)醫(yī)療事故技術鑒定工作的需要，可以組織醫(yī)患雙方在其他醫(yī)學會的專家?guī)熘须S機抽取相關專業(yè)的專家參加鑒定或函件咨詢。

（六）醫(yī)療事故技術鑒定實行合議制及對人數(shù)和主要學科要求的規(guī)定

1.合議制的鑒定制度?！稐l例》和《醫(yī)療事故技術鑒定暫行辦法》規(guī)定，承擔醫(yī)療事故技術鑒定工作的專家鑒定組必須至少由3名以上的鑒定專家組成，在作出鑒定結論的時候，實行合議制，由專家鑒定組全體成員共同決定是否通過鑒定結論。合議不僅是醫(yī)療事故技術鑒定工作的基本制度，也是醫(yī)療事故技術鑒定工作的重要程序。這是與原醫(yī)療事故鑒定委員會鑒定醫(yī)療事故時實行領導負責制完全不同的鑒定制度，領導負責制具有明顯的行政性，只享有權利沒有義務。

2.專家鑒定組人數(shù)應為單數(shù)，涉及的主要學科的專家不少于鑒定組成員的1/2；涉及死因、傷殘等級鑒定的，并應當從專家?guī)熘须S機抽取法醫(yī)參加專家鑒定組。

法醫(yī)學是應用醫(yī)學、生物學及其他自然科學的理論與技術、確定并解決法律實踐中有關醫(yī)學問題的一門醫(yī)學學科。現(xiàn)代法醫(yī)學由法醫(yī)病理學、法醫(yī)物證學、法醫(yī)臨床學、法醫(yī)毒理學、法醫(yī)毒物化學、司法精神病學、法醫(yī)人類學等學科組成。在司法實踐中，法醫(yī)對人體損傷狀態(tài)、程度及其與損傷關系以及死亡原因等都有獨到的研究，與臨床醫(yī)學有顯著的區(qū)別。特別是司法機關的法醫(yī)，除專業(yè)領域外，在偵查、檢察和審判專業(yè)知識方面都有要求。因此，法醫(yī)參加醫(yī)療事故技術鑒定專家組具有臨床專家不具有的專業(yè)知識，是一種專業(yè)知識和職業(yè)觀念的互補。

（七）醫(yī)療事故技術鑒定專家組的回避制度

專家鑒定人回避，是指專家鑒定人在鑒定過程中遇到與當事人雙方有利害關系或其他關系，可能影響鑒定結果的客觀公正的時候，自動申請或依照當事人的申請退出專家鑒定組的鑒定工作的制度。目的是從程序上保證鑒定結論的客觀、公正性。

回避有兩種方式：一是自行回避；二是當事人申請回避。

回避的條件：①是醫(yī)療事故爭議當事人或當事人的近親屬的。②與醫(yī)療事故爭議有利害關系的。③與醫(yī)療事故爭議當事人有其他關系，可能影響公正鑒定的。

《條例》確立醫(yī)療事故技術鑒定工作的專家鑒定組成員回避制度，對于消除醫(yī)患雙方當事人的疑慮，提高醫(yī)療事故技術鑒定的公正性和可信度，防止專家鑒定組成員利用權利徇私舞弊等有重要意義。

（八）醫(yī)療事故技術鑒定的目的、依據(jù)和行為規(guī)范

1.醫(yī)療事故技術鑒定的目的是對醫(yī)療事故技術審定，分析是否屬于醫(yī)療事故，事故產(chǎn)生的原因及其與后果的關系；判明事故性質(zhì)，確定責任者；為衛(wèi)生行政管理機關處理醫(yī)療事故爭議提供醫(yī)學依據(jù)。

2.專家鑒定組獨立行使醫(yī)療事故爭議技術鑒定權，任何單位或個人不得干擾醫(yī)療事故技術鑒定工作，不得威脅、利誘、辱罵、毆打專家鑒定組成員。

3.鑒定依據(jù)：①醫(yī)療衛(wèi)生管理法律。主要是指全國人民代表大會及其常委會制定的涉及醫(yī)療衛(wèi)生管理的法律，如《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》、《獻血法》、《藥品管理法》、《傳染病防治法》等。②醫(yī)療衛(wèi)生管理行政法規(guī)。主要是指國務院制定的涉及醫(yī)療衛(wèi)生管理，如《醫(yī)療機構管理條例》、《麻醉藥品管理辦法》、《精神藥品管理辦法》、《血液制品管理條例》等。③醫(yī)療衛(wèi)生管理部門規(guī)章。主要是指衛(wèi)生部等國務院部、委和具有行政管理職能的直屬機構制定的涉及醫(yī)療衛(wèi)生管理，如《護士管理辦法》、《進口藥品管理辦法》、《生物制品管理規(guī)定》等。④診療護理技術操作規(guī)范、常規(guī)。主要是指根據(jù)醫(yī)學科學理論和長期醫(yī)學實踐積累的，醫(yī)療機構及其醫(yī)務人員在從事疾病診斷、治療、護理活動時，應當遵守的行為準則和標準。醫(yī)療行為是由醫(yī)務人員實施的，醫(yī)療行為的受體是患者的生命和健康，因此科學地規(guī)范醫(yī)療活動的行為和程序，是保護醫(yī)患雙方合法權益的基礎。醫(yī)學及相關學科的理論和技術規(guī)范是全體醫(yī)務人員必須遵守的行為標準，是評判醫(yī)療過錯的重要基礎。對于處于探討性和不成熟的理論、技術不宜使用，即使要使用，醫(yī)務人員必須明確告知患者的治療效果、副作用以及可能出現(xiàn)的不良后果并經(jīng)患者同意。

4.專家鑒定組進行醫(yī)療事故技術鑒定時，應當科學、客觀、公正。專家鑒定組成員不得收取雙方當事人的財物或者其他利益，這是強制性的行為規(guī)范，目的在于保障鑒定程序的公正性和鑒定結論的科學性。

（九）鑒定前程序

鑒定前程序是指醫(yī)學會在受理了具體的醫(yī)療事故技術鑒定案件后，為了保證鑒定活動的正常進行所必須具備的程序，包括通知程序和提交材料程序。

1.通知程序。負責組織醫(yī)療事故技術鑒定的醫(yī)學會在受理醫(yī)療事故技術鑒定之日起5日內(nèi)應當通知醫(yī)療事故爭議的雙方當事人提交進行醫(yī)療事故技術鑒定所需要的材料，包括告知應當提交哪些材料以及提交的其材料與答辯書的規(guī)定期限。

2.當事人提交相應的材料。在鑒定過程中能夠反映整個醫(yī)療事實的就是當事人提交的證據(jù)材料，因此，提交相應的證據(jù)材料在鑒定程序中具有重要的意義。

（1）醫(yī)療事故技術鑒定申請書。

（2）書面陳述及答辯。

（3）醫(yī)療機構應當提交的主客觀材料有：

①患者住院的病程記錄、死亡案例討論記錄、疑難病例討論記錄、會診意見、上級醫(yī)師查房記錄等病歷資料原件（這被稱為主觀材料）。②患者的住院病歷、體溫單、醫(yī)囑單、化驗單（報告）、影像檢查資料、特殊檢查同意書、手術同意書、手術及麻醉記錄單、病理資料、護理記錄等病歷資料原件（客觀材料）。

③搶救危重患者（包括院外送來無病歷檔案的），在規(guī)定時間內(nèi)補充的病歷資料原件（客觀材料）。

④當事人封存保留的輸液、血液、藥物及注射、給藥用品等實物，或者這些實物的檢驗報告（物證及資料）。

⑤門診、急診患者的病歷資料。

⑥與醫(yī)療事故技術鑒定有關的其他材料。

（4）患者應當提交的材料沒有在醫(yī)療機構建立病歷檔案的門診、急診患者的病歷資料，由患者提供。患者死亡的，由法定代理人提供。

3.當事人提交相應材料的期限是自收到醫(yī)學會的通知之日起10日內(nèi)完整、真實地提交醫(yī)療事故技術鑒定所需要的原始資料，既是醫(yī)療機構的法定義務，也是舉證責任?；颊咭灿胸熑螢樽约旱闹鲝埮e證。

（十）關于作出鑒定結論的期限和醫(yī)學會具有的調(diào)查權

1.負責組織醫(yī)療事故技術鑒定工作的醫(yī)學會應當自接到當事人提交的有關醫(yī)療事故技術鑒定的材料、書面陳述及答辯之日起45日內(nèi)組織鑒定并出具醫(yī)療事故技術鑒定書。

2.負責組織醫(yī)療事故技術鑒定工作的醫(yī)學會具有調(diào)查取證權。如詢問當事人；收集有關的物證；進行其他技術鑒定或者檢驗；調(diào)取原始書證等。但是，《條例》規(guī)定調(diào)查取證的對象只限于當事人，對當事人以外的證人有無權力進行調(diào)查取證不明確或《條例》根本就沒有授權。

（十一）鑒定程序

1.審查與調(diào)查。審查與調(diào)查不僅是專家鑒定組查明醫(yī)療事故事實的方法，而且是醫(yī)療事故技術鑒定的必經(jīng)程序。

（1）審查。是指專家鑒定組對醫(yī)患雙方當事人提交的材料進行真實性、完整性、關聯(lián)性、合法性檢查與核對。

（2）調(diào)查。是指專家鑒定組為查明事實，在鑒定過程中就有關問題向醫(yī)患雙方進行詢問、了解，聽取和核實當事人的陳述及答辯，必要時在鑒定前召開聽證會，聽取雙方陳述及核對證據(jù)資料。

2.專家鑒定經(jīng)過審查資料必須查明爭議的事實。

（1）查明有無損害事實（結果）。

（2）查明因果關系，即損害事實（結果）與醫(yī)療行為有無關系。

（3）查明醫(yī)護人員在醫(yī)療行為中有無過錯。

（4）查明患者與損害事實有無責任等。

3.當事人應當積極配合鑒定活動?！稐l例》為醫(yī)患雙方共同設定了應當積極配合調(diào)查的法定義務。積極配合是指按規(guī)定提供資料和配合醫(yī)學會的調(diào)查取證，如任何一方不予配合，影響鑒定結論的，將承擔責任。

（十二）專家鑒定組的工作原則和鑒定書內(nèi)容的規(guī)定

1.工作原則。

（1）專家鑒定組在事實清楚、證據(jù)確鑿的基礎上，以事實為依據(jù)，以醫(yī)學科學原理為基礎，以法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章和診療護理規(guī)范、常規(guī)為標準作出鑒定結論（即依法鑒定原則），并制作醫(yī)療事故技術鑒定書。

（2）要求以專家鑒定組組成的過半數(shù)通過鑒定結論；但少數(shù)人的意見應當記錄在案。

2.醫(yī)療事故技術鑒定書的內(nèi)容。

（1）雙方當事人的基本情況及要求。

（2）當事人提供的材料和負責組織醫(yī)療事故技術鑒定工作的醫(yī)學會的調(diào)查、取證材料。

（3）對鑒定過程的說明。

（4）醫(yī)療行為是否違反醫(yī)療衛(wèi)生管理法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章和診療護理規(guī)范、常規(guī)。

（5）醫(yī)療過失行為與人身損害后果之間是否存在因果關系。

（6）醫(yī)療過失行為在醫(yī)療事故損害后果中的責任程度。

（7）醫(yī)療事故等級。

（8）對醫(yī)療事故患者的診療護理醫(yī)學建議。

但是，《條例》沒有對鑒定結論實行集體負責制還是個人負責制做出明確規(guī)定，這與權利義務相一致不符合。

（十三）醫(yī)療事故技術鑒定收取鑒定費和鑒定費的負擔

醫(yī)療事故技術鑒定應當收取鑒定費，其收取鑒定費的標準由各省、市、自治區(qū)自行制定。屬于醫(yī)療事故的，鑒定費用由醫(yī)療機構承擔；不屬于醫(yī)療事故的，鑒定費由申請醫(yī)療事故技術鑒定的當事人承擔。

（十四）醫(yī)療事故技術鑒定專家組專家的法律責任

《醫(yī)療事故處理辦法》在鑒定書的簽名問題上實行的是鑒定委員會主任（衛(wèi)生局長擔任）簽名并加蓋鑒定委員會的印章，這樣會出現(xiàn)民事權利義務不對等的不公平現(xiàn)象，也就無法律責任可言?！稐l例》對鑒定書簽名和印章也未作具體的規(guī)定，但實際操作中鑒定書是以專家組組長簽名并加蓋印章的作法，是規(guī)避法律責任的。鑒定書由具有專門知識的人根據(jù)授權作出鑒定結論，無論何種鑒定書，其普遍遵循的基本規(guī)則都是由專家個人簽名負責（即權利義務的統(tǒng)一）。

《條例》第57條具體規(guī)定了“參加醫(yī)療事故技術鑒定工作的人員違反本條例的規(guī)定，接受申請鑒定雙方或者一方當事人的財物或者其他利益，出具虛假醫(yī)療事故技術鑒定書，造成嚴重后果的，依照刑法關于受賄罪的規(guī)定，依法追究刑事責任；尚不夠刑事處罰的，由原發(fā)證部門吊銷其執(zhí)業(yè)證書或者資格證書?！币虼耍緱l是關于醫(yī)療事故技術鑒定工作的人員違法收受財物或者其他利益，出具虛假醫(yī)療事故技術鑒定書應當承擔的法律責任。依據(jù)該條規(guī)定，其法律責任包括：

1.刑事責任。即依據(jù)《刑法》第385條規(guī)定的受賄罪，量刑則根據(jù)第386條和第383條規(guī)定處以刑罰。

2.行政責任。即依法吊銷違法主體的執(zhí)業(yè)證書或者資格證書。本條與《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》相銜接。

三、醫(yī)療事故爭議的司法鑒定

在醫(yī)療活動中，當發(fā)生醫(yī)療事故爭議后，遭受醫(yī)療損害的患者及其家屬，往往不通過醫(yī)療事故技術鑒定，而直接提起醫(yī)療損害（人身損害）民事訴訟，在訴訟中進行司法鑒定，這是當前一個客觀存在的事實。同時，正確認識和了解有關醫(yī)療事故爭議的司法鑒定問題很有必要。

（一）司法鑒定概述

司法鑒定制度是司法制度的重要組成部分。一個國家采取何種司法鑒定制度，是由這個國家的政治制度、經(jīng)濟制度所決定的。英美等普通法系國家實行當事人為主的訴訟制度和對抗式的審判方式，與此相適應，司法鑒定采用自由鑒定人制度，鑒定人參與訴訟的目的是維護當事人的利益，鑒定人被稱為專家證人，鑒定權的啟動和鑒定人的選擇以當事人為主、法官為輔。大陸法系國家則實行職權主義訴訟制度，司法鑒定采取職權主義鑒定制度，鑒定人參與訴訟的目的是幫助法官對案件事實進行認定，鑒定機構或人附屬法院內(nèi)設，被稱為“科學法官”，是履行圍繞審判工作服務的職能，鑒定權的啟動和鑒定個人的選擇以法院為主、當事人為輔。但近年來兩大法系在司法鑒定問題上出現(xiàn)了相互吸收、相互融合的發(fā)展趨勢。

關于司法鑒定的概念，社會上有一種誤解，認為凡是涉及訴訟的鑒定都是司法鑒定，這也是造成司法鑒定概念混亂的主要原因之一。司法部2000年8月14日發(fā)布的《司法鑒定機構登記管理辦法》第2條規(guī)定，面向社會服務的司法鑒定機構是指接受司法機關、仲裁機構和其他組織或當事人的委托，有償提供司法鑒定服務的機構。按照該規(guī)定解釋，司法鑒定的機構、范圍要比刑事訴訟、民事訴訟、行政訴訟以及《人民法院司法鑒定工作暫行規(guī)定》規(guī)定的范圍大得多。我國刑事、民事、行政三大訴訟法和最高人民法院（法發(fā)［2001］23號）《人民法院司法鑒定工作暫行規(guī)定》明確指出：司法鑒定是指在訴訟過程中，為查明案件事實，人民法院依職權，或者應當事人及其他訴訟參與人的申請，指派或委托具有專門知識的人，對專門性問題進行檢驗、鑒別和評定的活動。上述關于司法鑒定的表述中可以看出，司法鑒定實際是在訴訟過程中鑒定人在人民法院的指派或委托下，運用專門知識對審判中的專門性問題進行檢驗、鑒別和評定的活動，是幫助法官審查、認定證據(jù)、查明案件事實的司法活動，具有司法權所具有的終結性、專屬性、中立性和獨立性的本質(zhì)屬性。司法鑒定是應法院審理案件的需要而啟動（當事人或其他訴訟參與人的申請須經(jīng)法院的審查和決定），鑒定的決定權、委托權和組織監(jiān)督權均由法院行使，如果不是因法院審理案件需要而作出的任何鑒定都不應是司法鑒定。

目前，在我國涉及訴訟的鑒定可以分為三類：一是自行委托鑒定，二是刑事偵查鑒定，三是司法鑒定。自行委托鑒定是公民、法人或其他組織在訴訟前或訴訟中，就某些專門性問題自行委托有關鑒定機構所進行的檢驗和判斷、評定，具有當事人個人意志的因素，鑒定的決定權、委托權、組織權均由當事人自主行使。自行委托鑒定不是司法鑒定，屬于舉證鑒定范疇，它往往受當事人意志或提供材料真實性的限制，其結論的真實性和可靠性須經(jīng)法庭質(zhì)證才能確認，刑事偵查鑒定是公安機關或檢察機關在刑事偵查活動中，為了查清案件事實，依職權就案件中某些專門性問題指派或聘請具有專門知識的人所進行的檢查和判斷。刑事偵查鑒定不是獨立的訴訟行為，是納入偵查行為中的一種偵查和揭露犯罪的手段，是偵查意志的體現(xiàn)，鑒定的決定權、委托權和組織監(jiān)督權均由偵查機關行使。刑事偵查鑒定應視為國家公訴人向法庭舉證的具有證明犯罪嫌疑人或被告人犯罪事實存在的證據(jù)。司法鑒定是人民法院在審判活動中，依職權或者應當事人的申請，就案件中的專門性問題指派或委托具有專門知識的人所進行的檢驗、鑒別和評定。司法鑒定的決定權、委托權和組織監(jiān)督權均由審判機關行使，但訴訟當事人有提出鑒定的申請權和對鑒定機構（人）的選擇權。事實上，司法鑒定是鑒定人居中立、獨立地位，全面客觀、科學地作出鑒定結論，鑒定的根本目的是維護司法公正。司法鑒定是國家意志的體現(xiàn)，其目的與司法審判相一致。在我國，除了公安、檢察、審判三機關依職權設置的鑒定機構外，金融、財政、商檢、質(zhì)監(jiān)、物價、環(huán)保、土地、房產(chǎn)、城建、勞動、衛(wèi)生、交通、保險、糧食、畜牧、種子、專利、版權、文物、國資等數(shù)十個行政管理部門以及高校、科研單位也都設立了與本部門有關的鑒定機構。此外，近年來出現(xiàn)一大批社會性的中介鑒定機構。這些行政性和中介性的鑒定機構都按照行政管理職能或服務社會職能開展工作，加強行業(yè)管理是完全必要的。目前，人民法院的司法鑒定實行申報入冊、統(tǒng)一管理相結合的管理模式，目的是保障審判工作的需要，為審判工作服務。

（二）醫(yī)療事故爭議的司法鑒定

1.醫(yī)療糾紛司法鑒定的管轄權。

最高人民法院2001年11月16日發(fā)布并生效的《人民法院司法鑒定工作暫行規(guī)定》（以下簡稱《暫行規(guī)定》）第4條規(guī)定：凡需要進行司法鑒定的案件，應當由人民法院司法鑒定機構鑒定，或者由人民法院司法鑒定機構統(tǒng)一對外委托鑒定。第10條規(guī)定：各級人民法院司法鑒定機構，受理本院以及下級人民法院委托的司法鑒定。下級人民法院可逐級委托上級人民法院司法鑒定機構鑒定。

人民法院的司法鑒定工作實行統(tǒng)一歸口管理，即由人民法院司法鑒定機構統(tǒng)一管理。按《暫行規(guī)定》人民法院受理醫(yī)療糾紛案件，需要進行司法鑒定時，應當由人民法院司法鑒定機構鑒定，或者由人民法院司法鑒定機構統(tǒng)一對外委托鑒定。該規(guī)定明確了人民法院司法鑒定機構具有對醫(yī)療糾紛案件司法鑒定管轄權，且實行逐級委托鑒定制度。

最高人民法院法［2003］20號《關于參照〈醫(yī)療事故處理條例〉審理醫(yī)療糾紛民事案件的通知》，第一條是關于人民法院審查醫(yī)療糾紛民事案件，應當參照條例的有關規(guī)定辦理；第二條是關于司法鑒定的問題；第三條是關于審理因醫(yī)療事故引起的醫(yī)療賠償案件，應參照《條例》第49條、50條、51條和第52條的規(guī)定辦理。根據(jù)最高人民法院《通知》第二條第一、二款的規(guī)定，人民法院在醫(yī)療糾紛民事案件審判中，根據(jù)當事人的申請或者依職權決定進行醫(yī)療事故司法鑒定的，應交由《條例》所規(guī)定的醫(yī)學會組織鑒定；但在對司法鑒定的申請和司法鑒定結論的審查時，應當按照《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第25條、第26條、第27條、第28條的規(guī)定辦理。

2.關于司法鑒定的組織形式。

《人民法院司法鑒定暫行規(guī)定》第13條規(guī)定：司法鑒定機構接受委托后，可根據(jù)情況自行鑒定，也可以組織專家、聯(lián)合科研機構或者委托從相關鑒定人名冊中隨機選定的鑒定人進行鑒定。依據(jù)此條規(guī)定，司法鑒定具有四種鑒定組織形式：

（1）自行鑒定。人民法院司法鑒定機構根據(jù)自己的專業(yè)能力，接受本院及下級法院的委托，指派或指定自行鑒定。

（2）組織專家鑒定。當其專業(yè)技術能力無法完成司法鑒定時，由人民法院司法鑒定機構組織專家進行鑒定。

（3）聯(lián)合鑒定。由人民法院司法鑒定機構的專家和科研、教學等專業(yè)的專家共同完成司法鑒定。

（4）對外委托鑒定。這是根據(jù)當事人的協(xié)商選擇鑒定機構、鑒定人的意愿，從人民法院的申報入冊的鑒定機構或專家名冊中隨機選定專家、機構進行鑒定，并由人民法院司法鑒定機構出具對外委托書。對外委托鑒定根據(jù)《人民法院對外委托司法鑒定管理規(guī)定》（以下簡稱《管理規(guī)定》）第10條“人民法院司法鑒定機構依據(jù)尊重當事人選擇和人民法院指定相結合的原則，組織訴訟雙方當事人進行司法鑒定的對外委托。訴訟雙方當事人協(xié)商不一致的，由人民法院司法鑒定機構在列入名冊的、符合鑒定要求的鑒定人中，選擇受委托人鑒定”。

3.司法鑒定人的權利和義務。

（1）司法鑒定人享有的權利。

①了解案情，要求委托人提供鑒定所需的材料。

②勘驗現(xiàn)場，進行有關的檢驗、詢問與鑒定有關的當事人。必要時，可申請人民法院依職權采集鑒定材料，決定鑒定方法和處理檢材。

③自主闡述鑒定觀點，與其他鑒定人意見不同時，可不在鑒定文書上署名。

④拒絕受理違反法律規(guī)定的委托。

（2）司法鑒定人應履行的義務

①尊重科學，恪守職業(yè)道德。

②保守案件秘密。

③及時出具鑒定結論。

④依法出庭宣讀鑒定結論并回答與鑒定相關的提問。

4.司法鑒定人的回避。

《管理規(guī)定》第12條規(guī)定：遇有鑒定人應當回避等情形時，有關人民法院司法鑒定機構應當重新選擇鑒定人。

（1）鑒定人系案件的當事人，或者當事人的近親屬。

（2）鑒定人的近親屬與案件有利害關系。

（3）鑒定人擔任過本案的證人、辯護人、訴訟代理人。

（4）其他可能影響準確鑒定的情形。

5.司法鑒定的重新鑒定。

《暫行規(guī)定》第14條規(guī)定，有下列情形之一需要重新鑒定的，人民法院應當委托上級法院司法鑒定機構做重新鑒定。

（1）鑒定人不具備相關鑒定資格的。

（2）鑒定程序不符合法律規(guī)定。

（3）鑒定結論與其他證據(jù)有矛盾的。

（4）鑒定材料有虛假，或者鑒定方法有缺陷的。

（5）鑒定人應當回避沒有回避，而對其鑒定有持不同意見的。

（6）同一案件具有多個不同鑒定結論的。

（7）有證據(jù)證明存在影響鑒定人準確鑒定因素的。

重新鑒定必須委托上級人民法院的司法鑒定機構鑒定。司法鑒定的重新程序規(guī)定比其他鑒定更嚴格更具體的條件，即不能隨意啟動重新鑒定程序。

6.醫(yī)療事故爭議司法鑒定的內(nèi)容問題。

司法鑒定的鑒定內(nèi)容完全受制于司法機關特別是人民法院的委托所確定。長期的司法鑒定實踐表明，醫(yī)療事故爭議司法鑒定司法機關委托或確定的內(nèi)容主要是醫(yī)療機構的醫(yī)療行為有無過錯、損害后果及評殘、因果關系等。沒有醫(yī)療過錯，即使有損害結果，法律也不予追究責任。其次是過錯造成的損害程度（即殘疾等級），這是計算賠償數(shù)額的法定要件。如果只有過錯，而無過錯造成的損害后果（程度）則無法計算賠償數(shù)額。第三是因果關系，即損害結果和過錯行為之間有聯(lián)系。

另外，《條例》第31條第（七）項規(guī)定的“醫(yī)療事故等級”和法醫(yī)評定傷殘等級的標準是不一樣的，“醫(yī)療事故等級”是醫(yī)療過錯造成損害的事故等級，而不是人身傷害傷殘殘疾等級。

7.司法鑒定機構和鑒定人的法律責任。

《人民法院司法鑒定暫行規(guī)定》第24條規(guī)定：“人民法院司法鑒定機構工作人員因徇私舞弊、嚴重不負責任造成鑒定錯誤導致錯案的，參照《人民法院審判人員違法審判責任人追究辦法（試行）》和《人民法院審判紀律處分辦法（試行）》追究責任。其他鑒定人因鑒定結論錯誤導致錯案的，依法追究其法律責任?！?/p>

司法鑒定人的法律責任分為行政責任、民事責任和刑事責任。

（1）司法鑒定機構和鑒定人的行政責任和民事責任。

最高人民法院頒發(fā)的《人民法院審判紀律處分辦法（試行）》規(guī)定，違反審判紀律的行政紀律處分分為：警告、記過、記大過、降級、撤職、開除六種。該處分辦法第48條規(guī)定：“鑒定評估被執(zhí)行財產(chǎn)時，指使有關部門壓低或者抬高價格，造成當事人財產(chǎn)損失的，給予警告至記大過處分”。第63條一款規(guī)定：“司法鑒定人員故意做出錯誤鑒定結論的，給予警告至記大過處分。情節(jié)嚴重的，給予降級至開除處分”；第二款規(guī)定：“因過失導致鑒定結論錯誤，造成嚴重后果的，給予警告至記大過處分”。

2002年7月20日，四川省第九屆人大常委會第13次會議通過并于9月1日起施行的《四川省司法鑒定管理條例》第29條至34條針對司法鑒定機構或鑒定人分別規(guī)定：取締、沒收違法所得、警告、責令改正、停止執(zhí)業(yè)3至12個月不等、停業(yè)整頓、吊銷司法鑒定許可證、處違法所得2倍以上3倍以下的行政處分。

（2）司法鑒定機構和鑒定人的民事、刑事責任。

《四川省司法鑒定管理條例》第34條規(guī)定：“司法鑒定機構和鑒定人在執(zhí)業(yè)活動中違反有關規(guī)定，給委托人和相對人造成經(jīng)濟損失的，依法承擔民事責任；構成犯罪的，依法追究刑事責任?！?/p>

在刑事責任方面，司法鑒定人員可以構成玩忽職守罪、徇私舞弊罪、受賄罪和濫用職權罪等。

（三）司法鑒定與醫(yī)療事故技術鑒定的區(qū)別

前已述及我國鑒定制度基本實行“雙軌制”的鑒定體制，由于醫(yī)療事故技術鑒定的結論在訴訟中占據(jù)著十分重要的地位，而訴訟中法院又有專門的司法鑒定，這樣就會出現(xiàn)醫(yī)療事故技術鑒定和司法鑒定的協(xié)調(diào)問題。在這里我們將兩者的不同之處進行比較。

1.鑒定服務對象和啟動機關不同。醫(yī)療事故技術鑒定是訴訟外為行政管理和處理醫(yī)療糾紛服務的，其鑒定啟動權是衛(wèi)生行政管理機關或雙方當事人委托。醫(yī)療事故損害賠償鑒定是已經(jīng)進入訴訟的司法鑒定，是為審判工作服務的，其司法鑒定啟動權是人民法院依職權啟動。因此，一個是行政性鑒定，一個是訴訟內(nèi)的司法鑒定。

2.鑒定機構不同。醫(yī)療事故技術鑒定的鑒定機構是醫(yī)學會組織的醫(yī)療事故技術鑒定專家組；而司法鑒定是由法院設立的專門司法鑒定機構來實施。在特殊情況下，法院可以委托申報入冊的社會鑒定機構來實施鑒定。法院的司法鑒定機構獨立于衛(wèi)生系統(tǒng)，內(nèi)設于法院內(nèi)部，其機構和司法鑒定人員完全按照法院的審判庭和審判人員管理，有較系統(tǒng)和嚴格的管理制度。

3.鑒定工作的委托方式不同?！稐l例》規(guī)定，醫(yī)療事故技術鑒定的委托方式主要有兩種：一是衛(wèi)生行政部門轉交，二是由當事人雙方委托。

司法鑒定委托方式主要有以下幾種：

一是當事人申請和選擇鑒定機構，由人民法院委托。最高人民法院《關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（以下簡稱《若干規(guī)定》）第26條規(guī)定，當事人申請鑒定經(jīng)人民法院同意后由雙方當事人協(xié)商確定有鑒定資格的鑒定機構、鑒定人員。根據(jù)該《若干規(guī)定》第28條的規(guī)定，一方當事人自行委托有關部門作出的鑒定結論，另一方當事人有證據(jù)足以反駁并申請重新鑒定的，人民法院應予準許。在人民法院訴訟期間，當事人委托司法鑒定，應當?shù)玫椒ㄔ旱脑S可或同意；在訴訟期間，如果當事人在負有舉證責任的情況下，當事人可以通過律師事務所委托鑒定機構進行鑒定（有的學者將此稱為舉證鑒定）。

二是人民法院委托或者指定。最高人民法院《若干規(guī)定》第26條規(guī)定，當事人雙方對鑒定機構、鑒定人員協(xié)商不成的，由人民法院指定?！稌盒幸?guī)定》第4條規(guī)定，凡需要進行司法鑒定的案件，應當由人民法院司法鑒定機構鑒定，或者由人民法院司法鑒定機構統(tǒng)一對外委托鑒定。

4.受理管轄的權限不同。醫(yī)療事故爭議技術鑒定，主要是受理衛(wèi)生行政部門的轉交和當事人的委托，目的是為衛(wèi)生行政部門解決醫(yī)療糾紛爭議服務，限定在醫(yī)療糾紛的范圍內(nèi)。而在現(xiàn)行司法體制下很大程度是解決當事人“告狀無門”的問題，因而司法鑒定的權限和范圍十分廣泛，即只要在訴訟過程中需要鑒定，都可以采取司法鑒定的方式進行，目的是解決訴訟中遇到的專門性問題。