第五節(jié)　民法的淵源和適用范圍

一、民法的淵源

民法的淵源就是民事法律規(guī)范的各種具體表現(xiàn)形式。

各國民法的淵源不盡相同，有制定法、判例法、習(xí)慣法、法理等。在我國，制定法是民法的主要淵源。具體而言，我國民法淵源包括：

（一）憲法

憲法是國家的根本大法。憲法中關(guān)于民事方面的各項(xiàng)規(guī)范是民法的重要淵源。憲法直接規(guī)定了民事權(quán)利及其基本原則，它們既是民事立法的基本依據(jù)，也是處理民事糾紛的基本依據(jù)。

（二）民事法律

法律是全國人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定的規(guī)范性文件，其效力僅次于憲法。其中關(guān)于民事方面的法律是民法主要的、基本的淵源。其包括《中華人民共和國民法通則》和其他單行民商事法律，例如《中華人民共和國物權(quán)法》、《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國繼承法》、《中華人民共和國婚姻法》、《中華人民共和國著作權(quán)法》、《中華人民共和國專利法》、《中華人民共和國商標(biāo)法》、《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國票據(jù)法》、《中華人民共和國保險(xiǎn)法》，等等。其中，《民法通則》是我國基本的民事法律。

（三）國務(wù)院制定和頒布的行政法規(guī)

國務(wù)院制定和頒布的行政法規(guī)，其中有關(guān)民事部分也是民法的淵源，例如《城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》、《著作權(quán)實(shí)施條例》、《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》等等。

（四）地方性法規(guī)

地方性法規(guī)是指地方人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定的規(guī)范性文件，其中涉及民事部分，也是民法的淵源。

（五）部門規(guī)章

國務(wù)院各部（委）為貫徹法律、法規(guī)所制定的規(guī)范性文件，在沒有法律法規(guī)直接規(guī)定的時(shí)候，可以作為審理糾紛的重要參照規(guī)范。另外還有僅具有地域效力的地方部門規(guī)章，這些規(guī)章在不與法律、法規(guī)抵觸時(shí)，其中關(guān)于民事的規(guī)范，可參照適用。

（六）法律權(quán)威解釋

法律權(quán)威解釋包括了立法解釋和司法解釋兩種。立法解釋，是由全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)所做的解釋。該解釋同法律具有同樣的效力，是民法的一個(gè)組成部分。司法解釋，主要是指最高人民法院進(jìn)行的司法解釋，這是針對某一法律或者某一類案件、某一類問題如何適用法律所做的規(guī)定，其對于各級人民法院審理民事案件具有約束力。例如，最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》、《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國繼承法〉若干問題的意見》等，都是民法的重要淵源。

（七）國際條約和公約

我國《民法通則》第142條規(guī)定：中華人民共和國締結(jié)和參加的國際條約同中華人民共和國的民事法律有不同規(guī)定的，適用國際條約的規(guī)定，但中華人民共聲明保留的除外。這說明，我國締結(jié)或參加的國際條約、公約也可以作為我國民法的淵源。例如《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》。

（八）習(xí)慣

民事主體在長期生產(chǎn)、交易和生活中形成的習(xí)慣，在沒有法律明確規(guī)定的情形下，不與法律相抵觸的習(xí)慣，可以作為法院審理民事糾紛的依據(jù)。

二、民法的適用范圍

民法的適用范圍，又稱民法的效力，指民法在哪些范圍內(nèi)發(fā)生效力，包括對時(shí)間的適用范圍、對空間的適用范圍及對人的適用范圍。

（一）民法在時(shí)間上的適用范圍——時(shí)間效力

民法在時(shí)間上的效力，涉及民法何時(shí)生效、何時(shí)失效以及民法有無溯及力的問題。

民法的生效時(shí)間有兩種情形：一種是民事法律自公布之日起生效施行；另一種是自民事法律頒布之日起經(jīng)過一定時(shí)間后生效施行。通常是后一種情形。公布之日與生效施行之日不一致，以便讓人民有時(shí)間了解該法律。在例外情況下，有些特別法從公布之日起生效施行。

民法的失效，就是指民法失去效力。引起民法失效的原因很多，主要有：國家機(jī)關(guān)明令廢止、法律本身規(guī)定有效期屆至、新法取代舊法等。

民法的溯及力，是指民法對其生效之前的行為是否適用的問題。一般而言，民事法律沒有溯及力，實(shí)行法律不溯及既往的規(guī)則。這是指法律原則上只適用于法律生效后發(fā)生的行為，不適用于生效前的行為。但是，在法律明確規(guī)定對法律施行前發(fā)生的行為也適用時(shí)，該法律規(guī)范具有溯及既往的效力。例如最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》第196條規(guī)定：1987年1月1日以后受理的案件，如果民事行為發(fā)生在1987年以前，適用民事行為發(fā)生時(shí)的法律、政策，當(dāng)時(shí)的法律、政策沒有具體規(guī)定的，可以比照民法通則處理。

（二）民法在空間上的適用范圍——空間效力

民法在空間上的適用范圍，是指民法適用于哪些空間領(lǐng)域內(nèi)發(fā)生的法律關(guān)系。

我國民法的適用范圍以屬地法為原則，凡是在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)發(fā)生的民事活動(dòng)，原則上適用中國的法律。我國民法適用于中華人民共和國的領(lǐng)土、領(lǐng)空、領(lǐng)海以及根據(jù)國際法和國際慣例應(yīng)當(dāng)視為我國領(lǐng)域的一切領(lǐng)域。

全國人大和中央政府制定和頒布的法律，在全國范圍內(nèi)生效；地方各級政權(quán)機(jī)關(guān)所頒布的法規(guī)，只在該地區(qū)內(nèi)發(fā)生法律效力，在其他地區(qū)不發(fā)生效力。

同時(shí)，由于我國實(shí)行“一國兩制”的政策，香港、澳門的法律在其本轄區(qū)內(nèi)有效，我國民事法律不適用于這些地區(qū)。

（三）民法對人的適用范圍——對人的效力

民法對人的適用范圍，是指民法適用于何種主體。

我國民法對人的適用范圍主要有以下幾種不同情況：

一是對居住在中華人民共和國境內(nèi)的中國公民或設(shè)立在中國境內(nèi)的中國法人具有法律效力。

二是對居留在中華人民共和國境內(nèi)的外國人、無國籍人和經(jīng)中國政府批準(zhǔn)設(shè)立在中華人民共和國境內(nèi)的外國法人，原則上具有法律效力。但依法只能由中國公民、法人享有的權(quán)利能力，對外國人、無國籍人或外國法人不具有法律效力；根據(jù)中國締結(jié)或參加的國際條約、雙邊協(xié)定的規(guī)定或中國認(rèn)可的國際慣例，對享有司法豁免權(quán)的外國人，不具有法律效力。

三是對居留在外國的中國公民，原則上不適用中國民法，而適用所在國民法。但依中國民法和中國締結(jié)或參加的國際條約、雙邊協(xié)定以及中國認(rèn)可的國際慣例，應(yīng)當(dāng)適用中國民法的，則仍然適用中國民法。