——?jiǎng)⒛衬乘佬虖?fù)核案

死刑復(fù)核階段是一個(gè)特殊的階段，在這個(gè)階段辯護(hù)律師應(yīng)該如何展開辯護(hù)工作？死刑復(fù)核階段代理律師的辯護(hù)詞應(yīng)該如何撰寫？死刑復(fù)核機(jī)關(guān)會(huì)做哪些復(fù)核工作？我國現(xiàn)行死刑立即執(zhí)行制度的司法現(xiàn)狀如何？希望這個(gè)案子折射出的司法現(xiàn)狀可以給大家以啟發(fā)。

死刑復(fù)核機(jī)構(gòu) 最高人民法院

被告人 劉某某（男，1987年生人，沈陽人）、張某、張某一、趙某

案由 運(yùn)輸、販賣毒品

被告劉某某與張某系發(fā)小，張某因父母離異在沈陽無家，吃穿住與劉某某在一起。2014年5月，雙方密謀販賣毒品，由劉某某出資，張某到廣東組織貨源，然后寄回沈陽，共計(jì)三次，劉某某出資，共計(jì)17萬元。被抓時(shí)，從劉某某身上搜出200克毒品，從劉某某家里搜出2928.26克毒品，毒品為甲基本丙胺，純度為72.7%。沈陽市中級(jí)人民法院判處劉某某、張某一死刑；張某死緩。被告上訴，遼寧省高級(jí)人民法院改判張某一死緩，維持劉某某死刑。

劉某某家屬委托我作為死刑復(fù)核階段的辯護(hù)律師。接受委托后，我兩次到沈陽市皇姑區(qū)看守所會(huì)見我的當(dāng)事人劉某某，一次到最高人民法院進(jìn)行閱卷，兩次到最高人民法院面見承辦法官并提交辯護(hù)詞和相關(guān)案件材料。

遺憾的是，2016年5月19日，最高院下達(dá)死刑復(fù)核裁定書，核準(zhǔn)被告人劉某某死刑。5月27日，劉某某被執(zhí)行死刑。

最高人民法院復(fù)核法官：

我受劉某某運(yùn)輸、販賣毒品死刑復(fù)核案中被告劉某某的委托、北京市天睿律師事務(wù)所的指派，擔(dān)任劉某某死刑復(fù)核階段的辯護(hù)律師，為其辯護(hù)。通過詳細(xì)閱卷、兩次到沈陽市皇姑區(qū)看守所會(huì)見被告，我對(duì)本案事實(shí)有了一定了解。

根據(jù)法律和刑事政策的相關(guān)規(guī)定，辯護(hù)人認(rèn)為：被告劉某某具有法定和酌定的從輕情節(jié)，不屬于罪大惡極、不殺不足以平民憤的犯罪分子，原審量刑偏重，懇請(qǐng)最高人民法院復(fù)核法官審慎復(fù)核，不予核準(zhǔn)劉某某死刑立即執(zhí)行?，F(xiàn)提出如下辯護(hù)意見，請(qǐng)合議庭復(fù)核審議時(shí)給予考慮。

原審認(rèn)定劉某某運(yùn)輸、販賣毒品6000余克，除當(dāng)場(chǎng)查獲外，其余毒品的去向除被告劉某某口頭交代去向外，沒有其他證據(jù)在案佐證。原審認(rèn)定被告劉某某販賣的唯一證據(jù)是賣給姜瑞（化名）5克冰毒，收取2000元。這一證詞僅在姜瑞于偵查機(jī)關(guān)接受第二次詢問時(shí)出現(xiàn)。姜瑞的第一次口供和被告劉某某及被告趙某的口供中都沒有出現(xiàn)收取2000元的情節(jié)，只是表述讓給姜瑞嘗嘗。因此，原審認(rèn)定被告劉某某向姜瑞販賣5克毒品的證據(jù)不足，姜瑞的供述與當(dāng)事其他被告的供述不一致，不能形成證據(jù)鏈。

根據(jù)最高人民法院印發(fā)的《全國部分法院審理毒品犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》的通知（以下簡稱為“《大連會(huì)議紀(jì)要》”）的相關(guān)精神規(guī)定，“只有被告人的口供與同案其他被告人供述吻合并且完全排除誘供、逼供、串供等情形，被告人的口供與同案被告人的供述才可以作為定案的依據(jù)，僅有被告人口供與同案被告人供述作為定案依據(jù)的，對(duì)被告人判處死刑立即執(zhí)行要特別慎重”。

被告劉某某被認(rèn)定的毒品數(shù)額為特別巨大，但查獲的毒品并沒有危害社會(huì)，未造成嚴(yán)重的社會(huì)后果。同時(shí)，劉某某本人講，從2003年接觸吸食毒品，在認(rèn)定毒品數(shù)額時(shí)應(yīng)考慮這一情節(jié)。

被告劉某某販賣、運(yùn)輸?shù)亩酒窋?shù)額雖大，但據(jù)《大連會(huì)議紀(jì)要》的精神，“毒品數(shù)量是毒品犯罪事件量刑的重要情節(jié)，但不是唯一情節(jié)。對(duì)被告人量刑時(shí)，特別是在考慮是否適用死刑時(shí)，應(yīng)當(dāng)綜合考慮毒品的數(shù)量、犯罪情節(jié)、危害后果、被告人的主觀惡性、人身危害性以及當(dāng)?shù)亟拘蝿?shì)等各種因素，做到區(qū)別對(duì)待”。辯護(hù)人認(rèn)為，原審判處劉某某死刑立即執(zhí)行，不符合《大連會(huì)議紀(jì)要》中關(guān)于死刑立即執(zhí)行的相關(guān)規(guī)定。

被告劉某某2008年大專畢業(yè)后，自己經(jīng)營了一家物流公司，開始生意挺好。2012年沈陽建大二環(huán)時(shí)，其物流公司前面的道路被封，生意開始不景氣。張某是其發(fā)小，父母離異，在沈陽沒有家。2009年，張某從深圳打工回沈陽，此后一直與被告劉某某吃住在一起。雙方在口供中都提到張某欠劉某某30萬元，兩被告均有吸毒行為，被告劉某某已婚且孩子將要出生，于是雙方產(chǎn)生了販賣毒品的主意?？诠┲?，關(guān)于誰先提出販毒一事，雙方均不承認(rèn)是自己提議的。劉某某在第一次出資9萬元時(shí)，需要將車抵押籌錢，可見被告劉某某當(dāng)時(shí)的經(jīng)濟(jì)狀況確實(shí)不好。

從第三次出資時(shí)，被告劉某某與張某一的短信中，可以看出被告劉某某有恐懼心理并有終止犯罪的想法。2013年8月26日，劉某某在與張某一的短信中表示：“我不想長干，他們是自己玩的不是販的！不能出事，要不你不想來的話，你信任張某就讓他幫你送去，你們也賺點(diǎn)錢?。　保ㄐ淌聜刹榫碜谘a(bǔ)充偵查卷3卷第30頁）

2013年8月4日，劉某某在給張某發(fā)的短信中說：“現(xiàn)在做這些事為誰做的呢？你知道不？”（沈陽市中級(jí)人民法院刑事一審卷宗第41頁，倒數(shù)第二行）“給你送錢，給你鋪路，給你坐飛機(jī)。”（一審卷宗第42頁，第12行）張某回復(fù)道：“你記住了，我不是忘恩負(fù)義的人就行了。”（一審卷宗第42頁，第16行） 8月29日，劉某某短信寫道：“完了，這回死你手里了！”（一審卷宗第47頁，第7行）僅從對(duì)話部分內(nèi)容看，被告劉某某有一定的江湖義氣。

綜上所述，被告人劉某某走上犯罪道路有一定的偶然性——出于江湖義氣、幫朋友忙、經(jīng)濟(jì)條件較差。這與利欲熏心、鋌而走險(xiǎn)的毒品犯罪動(dòng)機(jī)有著一定的差別。從以上可以看出，被告劉某某主觀惡性不大。

從與被告劉某某兩次交談得知，其本人于2003年開始接觸毒品，起初吸食量少，到2008年大專畢業(yè)時(shí)，吸食量加大，幾年經(jīng)營物流公司掙的錢也都用在吸食毒品上。2009年至案發(fā)，被告張某與其同吃同住，花光了積蓄。被告劉某某不是毒品的源頭，更不是毒品的上家，在某種意義上講，被告也是毒品的受害者。

被告劉某某生活經(jīng)歷簡單，2005年畢業(yè)于沈陽市第132中學(xué)，并考取了遼寧省廣播電視大學(xué)，學(xué)的是環(huán)境設(shè)計(jì)專業(yè)。2008年大專畢業(yè)后，經(jīng)營一家物流公司，在同學(xué)、同事、鄰居看來，他是屬于仁義、懂事、仗義、謙和的人。在得知他因販賣毒品罪而被判處死刑時(shí)，周圍人都覺得很驚訝，都懇請(qǐng)最高人民法院給劉某某一條生路。

被告劉某某在偵查機(jī)關(guān)的供述口供穩(wěn)定，一、二審開庭時(shí)，對(duì)公訴機(jī)關(guān)出具的證據(jù)沒有異議，被告劉某某只是對(duì)自己行為不構(gòu)成運(yùn)輸和販賣毒品罪進(jìn)行了辯解，即僅是對(duì)其行為性質(zhì)進(jìn)行辯解。二審法庭認(rèn)定其拒不認(rèn)罪，沒有事實(shí)依據(jù)。此外，被告劉某某提出偵查機(jī)關(guān)對(duì)其有刑訊逼供情節(jié)——除用電棍電其生殖器外，還使用芥末油涂其臉，用熱毛巾敷面令其喘不上氣來，坐老虎凳，這一情節(jié)請(qǐng)復(fù)核法官予以重視。

辯護(hù)人注意到被告劉某某庭審時(shí)提出有立功表現(xiàn)，而具體的立功情節(jié)在一、二審沒有表述。二審時(shí)原承辦人趙濤（化名）出示了被告無立功情節(jié)的書面證詞，但這份證詞與偵查卷中的相關(guān)表述相互矛盾。辯護(hù)人注意到，偵查機(jī)關(guān)關(guān)于舉報(bào)、抓捕經(jīng)過與最后承辦人提供的書面證詞相互矛盾、不能自圓其說。

1.辦案人趙濤向二審提供的證詞與偵查卷提供的抓捕時(shí)間不一致。

皇姑禁毒大隊(duì)《關(guān)于張某一、劉某某、張某、趙某販毒、運(yùn)輸毒品案件偵破過程情況》（以下簡稱為“《偵破過程情況》”）稱：“9月8日中午，民警在中乾大廈將劉某某、張某一抓獲。”（刑事偵查卷宗補(bǔ)充偵查卷3卷第1頁倒數(shù)第6行）而在2013年9月8日，趙濤、張斌（化名）出具的《抓捕經(jīng)過》中稱：“于9月8日凌晨2時(shí)許在中乾大廈A座1-17-19室將劉某某抓獲?！保ㄉ蜿柺泄簿中淌聜刹榫碜诘?3頁第2行）

2.趙濤出具的證詞與皇姑禁毒大隊(duì)的證明內(nèi)容相互矛盾。

趙濤在證詞中表述：“事前跟蹤劉某某、張某一多日，并掌握了2人照片?！倍诨使媒敬箨?duì)《偵破過程情況》中，舉報(bào)人舉報(bào)的是劉某某和張某，并沒有張某一的名字，該《偵破過程情況》提到：“事后查證是張某一?！保ㄐ淌聜刹榫碜谘a(bǔ)充偵查卷3卷第1頁倒數(shù)第7行）

據(jù)被告劉某某口述抓捕過程，2013年9月6日，劉某某到機(jī)場(chǎng)接到張某一后，到處找張某，后知道張某當(dāng)天吸毒過量，找遍了張某在沈陽可能待的地方，爺爺家、姥姥家和姑姑家，一直找到9月7日凌晨，然后他到北行附近的中乾大廈19層住下。9月7日早晨7時(shí)左右，飯店負(fù)責(zé)人找到劉某某說19層今天有別的安排，讓他們搬到17樓。9月7日晚8時(shí)左右，劉某某因有一朋友第二天結(jié)婚，去送了2000元禮金。約9時(shí)左右，劉某某回到中乾大廈時(shí)，在電梯里被5、6個(gè)便衣控制，便衣將劉某某帶至13樓一房間。這時(shí)，一便衣用劉某某的手機(jī)到外面打電話，過了一會(huì)兩個(gè)便衣回到13樓房間，說19樓只有兩個(gè)房間有電話動(dòng)靜。這時(shí)劉某某主動(dòng)對(duì)便衣說：“他（指張某一）不在19樓，搬到17樓了?！边@時(shí)便衣押著劉某某到了17樓，便衣在用劉某某的手機(jī)打電話時(shí)，張某一從房間探出頭來，看見劉某某被便衣押著，張某一企圖逃跑，被便衣抓住。從劉某某被抓捕到張某一被抓，前后有約半小時(shí)時(shí)間。張某一不是從外面回來被抓，而是在17樓房間被抓，這和《偵破過程情況》中所表述的“9月8日中午，民警在中乾大廈將劉某某、張某一抓獲”不符。（刑事偵查卷宗補(bǔ)充偵查卷3卷第1頁倒數(shù)第6行）

以上抓捕經(jīng)過說明，偵查人員并不知二人從19層搬到17層的事實(shí)，如果不是被告劉某某說出17層，并帶便衣去指認(rèn)，張某一可能脫逃。根據(jù)《大連會(huì)議紀(jì)要》規(guī)定，劉某某應(yīng)認(rèn)定為有立功表現(xiàn)。趙濤的證詞與偵查卷中的記載相互矛盾。辯護(hù)人懇請(qǐng)復(fù)核庭就劉某某立功的抓捕細(xì)節(jié)核實(shí)、確認(rèn)。這一立功情節(jié)對(duì)被告劉某某十分重要，應(yīng)本著實(shí)事求是的態(tài)度去認(rèn)定。

尊敬的復(fù)核法官，作為被告劉某某死刑復(fù)核階段的委托律師，我深感人命關(guān)天、責(zé)任重大。毒品犯罪危害社會(huì)，讓人沉淪且誘發(fā)新的犯罪。該殺的殺，民心稱快；不該殺的殺了，只能讓人惋惜?！洞筮B會(huì)議紀(jì)要》明確了毒品犯罪哪些應(yīng)判死刑立即執(zhí)行，哪些可以不必立即執(zhí)行，做到少殺、慎殺。辯護(hù)人認(rèn)為，從本案情節(jié)來看，被告劉某某不屬于那種罪大惡極的犯罪分子，其主觀惡性不深，人身危害不大，他不是毒品的源頭，走上今天的犯罪道路，有其特殊的社會(huì)成因。

被告劉某某現(xiàn)年還不到30歲，人生的道路還很漫長，家里有父母、妻子和不滿三周歲的孩子。辯護(hù)人再次懇請(qǐng)復(fù)核法官能慎用死刑立即執(zhí)行，將槍口抬高一寸，給他生的希望。辯護(hù)人相信他能夠改造好，也能夠成為一個(gè)對(duì)社會(huì)、對(duì)家庭有用的人。

此致

最高人民法院

辯護(hù)人：北京天睿律師事務(wù)所

劉福奇律師

2016年3月17日

死刑復(fù)核階段辯護(hù)律師的辯護(hù)作用如何？死刑復(fù)核階段律師辯護(hù)權(quán)利是否有所保障？通過辦理本案，個(gè)人切身體會(huì)，答案是肯定的。首先，律師閱卷權(quán)有所保障，之前好像是不允許，至少是非常困難的。因?yàn)樗佬虖?fù)核階段的辯護(hù)律師不一定是原審辯護(hù)律師，復(fù)核律師需要全面了解案情，獨(dú)立發(fā)表辯護(hù)意見，辯護(hù)律師閱卷權(quán)的保障顯得尤為重要。本案就辯護(hù)律師提出的關(guān)于被告劉某某在抓捕中有立功情節(jié)，很遺憾，在經(jīng)歷近三個(gè)小時(shí)的視頻提審后，最終沒有得到認(rèn)定。

毒品犯罪是以數(shù)量決定量刑，類似詐騙罪，情節(jié)相對(duì)而言就不那么重要，當(dāng)數(shù)額達(dá)到死刑標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，案件的其他情節(jié)對(duì)量刑結(jié)果不是很重要，除非有重大立功表現(xiàn)。本案發(fā)生在毒品犯罪高發(fā)期和嚴(yán)厲打擊毒品犯罪期間，死刑復(fù)核期間最高人民法院出臺(tái)了關(guān)于毒品犯罪的司法解釋，相應(yīng)提高了死刑適用的標(biāo)準(zhǔn)。

辦理本案最大的感受是可惜，毒品害人，從吸毒到販毒，年輕生命走上了不歸路。死刑（指立即執(zhí)行）只適用于侵犯公民、社會(huì)和國家重大利益的極其嚴(yán)重的犯罪，只有“最嚴(yán)重的犯罪”才可以判處死刑，只適用于罪大惡極的犯罪分子。中國目前保留死刑適用，但逐步減少死刑適用并嚴(yán)格控制死刑的適用。值得欣慰的是，2015年11月1日起施行的《刑法修正案（九）》再度減少了九個(gè)死刑罪名，取消了走私武器、彈藥罪，走私核材料罪，走私假幣罪，偽造貨幣罪，集資詐騙罪，組織賣淫罪，強(qiáng)迫賣淫罪，阻礙執(zhí)行軍事職務(wù)罪，戰(zhàn)時(shí)造謠惑眾罪九個(gè)死刑罪名。希望假以時(shí)日，我國在非暴力犯罪死刑適用方面更為審慎。

1.代理死刑復(fù)核案件，作為死刑復(fù)核階段的代理律師，應(yīng)該對(duì)案件整體情況包括偵查階段、審查起訴階段、一、二審審判階段有較為全面的了解與掌握。這主要是通過行使辯護(hù)律師的閱卷權(quán)來實(shí)現(xiàn)，充分了解案情對(duì)于死刑復(fù)核階段辯護(hù)律師發(fā)表獨(dú)立的辯護(hù)意見尤其重要。需要說明的是，死刑復(fù)核案件的閱卷工作一般是在最高人民法院進(jìn)行的。

2.在法律允許的情況下，會(huì)見死刑復(fù)核案件當(dāng)事人——安撫其情緒；與其交代家中情況、轉(zhuǎn)達(dá)家人的關(guān)心；積極詢問當(dāng)事人可能影響案件量刑的情節(jié)；如若涉及自首、立功等情節(jié)，應(yīng)針對(duì)相關(guān)細(xì)節(jié)展開詢問，詳盡了解情況，以便撰寫書面辯護(hù)意見。

3.到最高人民法院面見承辦法官并提交辯護(hù)詞和相關(guān)案件材料時(shí)，應(yīng)盡可能地與承辦法官溝通自己的困惑，將自己不是特別熟知的司法實(shí)踐困惑與承辦法官進(jìn)行及時(shí)溝通，從而更加明確自己的辯護(hù)方向。對(duì)于可能影響定罪量刑的案件情節(jié)，除形成書面的辯護(hù)意見向法院提交外，還應(yīng)該盡可能地抓住機(jī)會(huì)向承辦法官當(dāng)面反映，以達(dá)到引起法官注意、重視的目的。

4.我國《刑法修正案（九）》有關(guān)死刑的規(guī)定，除取消了九個(gè)死刑罪名外，還對(duì)死刑緩期執(zhí)行制度進(jìn)行了新的規(guī)定，將《刑法》第五十條第一款修改為：“判處死刑緩期執(zhí)行的，在死刑緩期執(zhí)行期間，如果沒有故意犯罪，二年期滿以后，減為無期徒刑；如果確有重大立功表現(xiàn)，二年期滿以后，減為二十五年有期徒刑；如果故意犯罪，情節(jié)惡劣的，報(bào)請(qǐng)最高人民法院核準(zhǔn)后執(zhí)行死刑；對(duì)于故意犯罪未執(zhí)行死刑的，死刑緩期執(zhí)行的期間重新計(jì)算，并報(bào)最高人民法院備案。”