1804年頒布實施的《法國民法典》，是近代資本主義社會的第一部重要法典。這部法典的問世，當(dāng)然是當(dāng)時法國第一執(zhí)政拿破侖和第二執(zhí)政岡巴塞萊斯以及4位法典起草委員包塔利斯、特郎舍、比戈?普勒阿默納和馬勒維爾辛勤勞動的成果，但其基礎(chǔ)卻是當(dāng)時法國資本主義商品經(jīng)濟發(fā)展的要求、大革命中提出的法制原則、羅馬法傳統(tǒng)以及17—18世紀(jì)法國的私法學(xué)（習(xí)慣法學(xué)），而18世紀(jì)法國私法學(xué)的集大成者就是樸蒂埃。本文擬對樸蒂埃的私法學(xué)理論以及其與《法國民法典》的關(guān)系作些介紹和評述，以引起我國學(xué)術(shù)界對這一研究領(lǐng)域的重視。

　　樸蒂埃（Robert Joseph Pothier,1699—1772），出身于奧爾良的一個官宦世家，父親是一位評定官，樸蒂埃先在一所教會學(xué)院學(xué)習(xí)，在那里，他勤奮地學(xué)習(xí)了拉丁語、古典文學(xué)和古代哲學(xué)。畢業(yè)后，又進入了奧爾良大學(xué)法學(xué)院學(xué)習(xí)[1]，并于1720年繼承了父親的評定官的職位。1749年，在樸蒂埃的老朋友讓內(nèi)去世后，他受其好友、政府大臣德?阿居瑟之邀，接替了讓內(nèi)的教席，擔(dān)任奧爾良大學(xué)的法國法教授。從這年起，直到1772年去世時為止，他一直在法律教學(xué)和實務(wù)兩方面活動，并在學(xué)術(shù)上獲得了巨大的成功，發(fā)表了眾多的私法學(xué)文獻。其代表作有：《奧爾良習(xí)慣法》（1740年）、《新編查士丁尼學(xué)說匯編》（1748年）、《債權(quán)論》（兩卷，1761年）、《買賣契約論》（1762年）、《定金設(shè)定契約論》（1763年、《租賃契約論》（1764年）、《善意契約論》（三卷，1767年）、《夫妻財產(chǎn)契約論》（兩卷，1768年）、《所有權(quán)與占有權(quán)》（兩卷，1771—1772年）等等。此外，還留下了眾多關(guān)于生前贈與、遺囑、繼承、抵押權(quán)、不動產(chǎn)買賣、民事訴訟、代位繼承等內(nèi)容的手稿[2]。

　　西方學(xué)者認(rèn)為，樸蒂埃是當(dāng)時法國私法學(xué)的集大成者，他將當(dāng)時法國的主要法律淵源羅馬法和地方習(xí)慣法溶于一體加以闡發(fā)，不僅對當(dāng)時法國的私法理論界和法律實務(wù)部門發(fā)生了巨大影響，也為1804年《法國民法典》的制定奠定了基礎(chǔ)[3]。

　　樸蒂埃的私法學(xué)理論，大體包括如下幾個部分：

　　（一）私法總論

　　樸蒂埃認(rèn)為，受到習(xí)慣法調(diào)整的是進行民事生活的人，這些人組成了民事社會，他們享有各種權(quán)利，是這種社會的主體。民事主體的資格隨著人的死亡、從事圣職以及被判處重罪而消失。與古代羅馬和近代西方私法理論不同樸蒂埃講的民事社會是由貴族、第三等級和農(nóng)奴組成。因此，樸蒂埃講的民事社會，實際上是當(dāng)時法國封建專制社會的縮影.與上述民事主體的身份相適應(yīng)，他將財產(chǎn)分為有體物和無體物、動產(chǎn)和不動產(chǎn)以及采邑和征收年貢的土地。前兩對財產(chǎn)的概念是傳統(tǒng)的羅馬法上的，反映了當(dāng)時新興的資產(chǎn)階級發(fā)展商品經(jīng)濟的要求；后一對則是當(dāng)時法國封建社會特有的、帶有時代的特色。因此，樸蒂埃的理論既是當(dāng)時法國社會的真實寫照，又包含了近代資產(chǎn)階級民法學(xué)的雛形。

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　　26歲為成年，在此之前由家長監(jiān)護.在權(quán)利能力方面，由于樸蒂埃講述的民事社會是封建等級社會，所以各等級的人是有差別的，如貴族有免除公共負擔(dān)（主要是人頭稅和賦課金）的特權(quán)；而在行為能力的行使上，每個成年人都一樣，即都享有從事訂立契約的能力（這也反映了當(dāng)時新興的資產(chǎn)階級的法權(quán)要求）。此外，在樸蒂埃的理論中，已接觸到了法人的概念，但他是用依據(jù)法律設(shè)立之團體和共同體等來表示的[4]。樸蒂埃認(rèn)為，這種團體可以取得訴訟、訂立契約、負擔(dān)自己的債務(wù)等等的權(quán)利。它們是“觀念人”，作為進行各種行為的機關(guān)，擁有單個或復(fù)數(shù)的代理人，并制定有一定的監(jiān)督和懲戒的規(guī)則。但在不動產(chǎn)取得方面，這種團體則受到來自司法機關(guān)以及領(lǐng)主的限制。

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　　首先，樸蒂埃對物作出了自己的理解和劃分，在將財產(chǎn)分為有體物和無體物、動產(chǎn)和不動產(chǎn)的基礎(chǔ)上，他進一步對不動產(chǎn)作了具體分析。一方面，他將為不動產(chǎn)經(jīng)營而需要的財產(chǎn)，視為動產(chǎn)：另一方面，又將設(shè)定定期金和官職視為無體不動產(chǎn).他認(rèn)為，和土地這種有穩(wěn)定收入的不動產(chǎn)一樣，設(shè)定定期金也永遠會帶來收益即年額金；同時，設(shè)定定期金在當(dāng)時各家族的財產(chǎn)構(gòu)成中占有重要比例。而官職作為一項個人財產(chǎn)，也同樣如此。

　　在對物作出分類、闡述的基礎(chǔ)上，樸蒂埃提出了著名的所有權(quán)定義和分類理論。他認(rèn)為，所有權(quán)“就是隨心所欲地處分物的權(quán)利。但這種權(quán)利不得侵害他人的利益和違反法律”[5]。這個定義后來就成了《法國民法典》第544條所有權(quán)定義的原型。樸蒂埃給所有權(quán)下了定義以后，又進一步將所有權(quán)分為直接的所有權(quán)，領(lǐng)主所有權(quán)和有效的所有權(quán)（從領(lǐng)主所有權(quán)那里讓渡來的所有權(quán)）。他認(rèn)為：“領(lǐng)主是正統(tǒng)的領(lǐng)主權(quán)的所有者，但原本是不動產(chǎn)的所有者，則是作為有效的所有者的領(lǐng)主.”[6]這種分類是樸蒂埃在理論上的一大創(chuàng)造，反映了當(dāng)時專制時期封建社會財產(chǎn)等級的現(xiàn)狀。

　　從所有權(quán)的理論出發(fā)，樸蒂埃對占有權(quán)作了精彩的論述。他認(rèn)為，占有有兩種：一種是作為時效取得要件的占有，即應(yīng)當(dāng)產(chǎn)生取得所有權(quán)效果的占有；另一種是作為占有訴權(quán)以及推定所有者的要件的占有，即以事實上的控制為內(nèi)容的占有.應(yīng)該說，樸蒂埃的這種分類已 經(jīng)具有了近代資本主義占有制度的若干特點，但仍保留了傳統(tǒng)占有理論的濃厚殘余。首先，就作為取得時效要件的占有而言，即使在時效完成前，也可以接受占有訴訟的保護。同時，針對真正的所有者，即使在可以主張時效完成之前，對根據(jù)時效的完成而應(yīng)被清算的物的負擔(dān)的權(quán)利者，也可以主張時效的完成。在時效完成前，其占有已經(jīng)受到了權(quán)利性保護的理由，在于作為取得時效的要件的占有，在將來作為其效果，已經(jīng)具有作為應(yīng)被取得的所有權(quán)的前提性要件事實的意義。因此，它與其他場合的占有是不同的。其次，作為占有訴權(quán)以及推定所有者要件的占有而言，必須擁有所有的意思的占有，不能包括租佃人和承租人的占有，即與用益權(quán)者等通過權(quán)利的準(zhǔn)占有觀念而可以受到占有訴權(quán)的保護相反，租佃人和承租人都不受占有訴權(quán)的保護。由此可見，樸蒂埃的占有理論，不僅十分嚴(yán)謹(jǐn)細密，也帶有他那個時代的鮮明特色。西方學(xué)者認(rèn)為，樸蒂埃的占有理論已經(jīng)達到了足以與薩維尼的名著《占有論》相媲美的地步[7]。

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　　在債權(quán)理論中，樸蒂埃首先認(rèn)為，債的核心是契約，它是合意的一種，而合意是指為創(chuàng)設(shè)或解除或變更某種債權(quán)，兩人或多人之間的同意。他認(rèn)為，與古羅馬時代強調(diào)契約的約束力的根據(jù)在于契約的要式（形式）不同，現(xiàn)在契約的約束力的根據(jù)在于當(dāng)事人之間的合意，這種“意思主義”，為資產(chǎn)階級的契約自由奠定了基礎(chǔ)。那么，在有關(guān)契約的各種關(guān)系中，是如何貫徹契約的“意思主義’的呢?樸蒂埃闡述了如下幾個問題。

　　1.契約當(dāng)事人的能力。樸蒂埃指出：契約的本質(zhì)，因為是已經(jīng)看到的那樣是“同意”，所以，（訂立契約時）當(dāng)事人能夠作出同意是必要條件，為了能訂立契約，當(dāng)事人能夠“運用理性”是必要條件[8]?；诖?，樸蒂埃認(rèn)為兒童、心神衰弱者、癲狂者等是無能力者，而所謂不能夠“運用理性”，是指被市民法規(guī)定為無能力者，如妻子、浪費人等禁治產(chǎn)者。

　　2.合意的瑕疵。主要有錯誤，即關(guān)于標(biāo)的物的目的性、標(biāo)的物的主要特性、當(dāng)事人的同一性等的錯誤?；阱e誤的契約，毫無疑問是無效的。關(guān)于動機的錯誤，樸蒂埃介紹了兩種對立的見解：一種見解認(rèn)為動機的錯誤缺少了要件，因而合意是無效的，其代表是皮方多爾夫。另一種見解則認(rèn)為動機的錯誤并不影響合意的效力，比如在遺贈的場合即如此。除錯誤外，自由的欠缺（受到脅迫、被強制）、詐欺、買賣契約中的不當(dāng)提價等，也屬于合意的瑕疵。

　　3.契約的效力。樸蒂埃認(rèn)為，“合意僅涉及構(gòu)成合意目的之事物，而且僅在契約當(dāng)事人之間有效”是一個原則[9]，目前，被稱為近代法國法上的基本原則之“契約相對性原則”，在樸蒂埃的這段話中已初具雛形。從這原則派生出了“任何人不能為他人而作出約定”之原則，換言之，為第三人的契約這種法律構(gòu)成，在樸蒂埃的理論中尚未出現(xiàn)。

　　4.契約的解釋。樸蒂埃認(rèn)為，契約解釋有各種準(zhǔn)則，它們是“在契約中，探尋契約當(dāng)事人的共通的意思是什么比追究用語的語法、含義等更重要”，“在契約用語具有兩種含義時，與其在認(rèn)為這種契約用語將不帶來任何效果之含義上作出解釋，不如在將其理解為它具 有何種效果之意義上作出解釋[10]?，F(xiàn)行《法國民法典》第1156—1164條規(guī)定的解釋準(zhǔn)則即來源于此。

　　5.損害賠償。首先，在賠償因不履行債務(wù)而產(chǎn)生損害之場合，樸蒂埃認(rèn)為，并不是必須賠償債權(quán)者蒙受的所有損失和失去的所有利益，而是應(yīng)區(qū)分各種場合和種類作出相應(yīng)的賠償。比如，債務(wù)不履行由債務(wù)者的單純過失造成時，債務(wù)人僅就在締約時，人們一般能夠預(yù)見到的損害范圍作出賠償。這種預(yù)見損害一般是契約標(biāo)的物自身受到的損害；其次，在債務(wù)不履行是出于債務(wù)者的故意時，與上述場合不同，債務(wù)者應(yīng)對債權(quán)人的所有損失作出賠償，即不僅對契約的標(biāo)的物，而且對相關(guān)的其他財產(chǎn)的損害也作出賠償；最后，應(yīng)當(dāng)注意的是，樸蒂埃將債務(wù)不履行分為不履行和履行遲滯，前者也就是不完全履行，如賣主將患有傳染病的牛冒充健康的牛賣給買主，結(jié)果使買主自己的牛也傳染上了疾病等。

　　在債權(quán)理論中，樸蒂埃最后對買賣契約、租佃契約、利息、準(zhǔn)契約以及侵權(quán)行為等具體作了分析。此外，樸蒂埃還對婚姻家庭法包括父權(quán)、夫權(quán)和繼承等間題作了分析。

　　三

　　綜上所述，樸蒂埃是法國中世紀(jì)后期一位杰出的私法學(xué)家，他的理論對18世紀(jì)末以后法國私法學(xué)的發(fā)展，尤其是以《法國民法典》為中心的資產(chǎn)階級民法學(xué)的形成和發(fā)展作出了不可估量的貢獻。

　　第一，樸蒂埃的作品為《法國民法典》的條款提供了許多立法原型。如前所述，《法國民法典》第544條對所有權(quán)作出的規(guī)定，來源于樸蒂埃的關(guān)于所有權(quán)的定義?！斗▏穹ǖ洹穼ζ跫s解釋的規(guī)定，如第1156條關(guān)于解釋契約應(yīng)尋求締約當(dāng)事人的共同意思，而不是拘泥于文字；第1157條關(guān)于在一個條款中有兩種解釋時，寧舍棄使該條款不能產(chǎn)生任何效果的解釋，而采取使之可能產(chǎn)生某些效果的解釋；第1158條關(guān)于在文字可能被作出兩種解釋時，應(yīng)采取最適合于契約目的的解釋等，均來自樸蒂埃對契約解釋的闡述；此外，《法國民法典》第516條關(guān)于財產(chǎn)的分類、第1101條關(guān)于契約之合意的規(guī)定、第1109條關(guān)于錯誤、脅迫和詐欺的規(guī)定等，都不同程度地采納了樸蒂埃的學(xué)說。

　　第二，樸蒂埃的作品成為《法國民法典》在整體上繼承和發(fā)展法國傳統(tǒng)法律文化的一座橋梁。眾所周知，《法國民法典》既吸收了羅馬法的成果，又在相當(dāng)程度上繼承了法國大革命前的習(xí)慣法要素.然而，它是通過什么途徑和中介來吸收和繼承法國歷史上的羅馬法和習(xí)慣法要素呢?國外學(xué)者的研究成果證明，這一途徑和中介就是樸蒂埃的私法學(xué)。

　　首先，樸蒂埃使羅馬私法學(xué)的成果溶入了法國習(xí)慣法之中。樸蒂埃雖是一位法國習(xí)慣法學(xué)的大師，但他最早的研究成果則是羅馬法。從18世紀(jì)30年代初至40年代末的近20年中，他專心致志于羅馬法的研究，1748年完成的《新編查士丁尼學(xué)說匯纂》，成為當(dāng)時法國研究羅馬法的集大成作品[11]。對羅馬法的精深研究，使樸蒂埃在研究法國習(xí)慣法中每一個問題時， 都可以與羅馬法進行對比，從而使羅馬法與法國習(xí)慣法溶為一體，樸蒂埃的勞動為法國法學(xué)界提供了經(jīng)過消化了的羅馬私法學(xué)成果，使《法國民法典》的起草者們得以在比較短的時間內(nèi)完成了這篇歷史的杰作。

　　其次，在法律的適用上，雖然自中世紀(jì)初葉起在法國就形成了南北兩個地區(qū)，即南部的成文法（羅馬法）區(qū)和北部的習(xí)慣法區(qū)，但由于勻慣法的發(fā)展和羅馬法的復(fù)興，到17世紀(jì)時，事實上羅馬法已與法國的社會實際結(jié)合在了一起。而在習(xí)慣法中，也已滲透進并且充滿了羅馬法的原則和精神，這種狀況也為路易十四時代（1643—1715）民法（1667年）、刑事法（1670年）、商法（1673年）等系統(tǒng)立法所肯定[12]。但是，由于大章命前法國并未能消除法律的不統(tǒng)一局面，所以，在法的解釋、說明和適用上，還是十分零碎、混亂的。而樸蒂埃的作品的問世，在將羅馬法和習(xí)慣法的結(jié)合、私法體系的建構(gòu)和統(tǒng)一方面，都使法國的學(xué)術(shù)界達到了一個新的高度。從而，在他死后40年，法國就迅速建立起了以《法國民法典》為核心的比較完備的資產(chǎn)階級私法學(xué)體系.

　　再次，在15世紀(jì)以后，在法國出現(xiàn)了研究習(xí)慣法的運動，至16世紀(jì)上半葉，這種研究達到了高潮，涌現(xiàn)了一大批習(xí)慣法學(xué)家，如查昂達（Charondas；1536—1617）、雷內(nèi)?肖皮安（Rene Choppin,1537—1606）、夏薩納克斯（Chassaneux；1480—1541）、盧瓦塞爾（Ioysel,1536—1617）和盧瓦瑟（Loyseau,1566—1827）以及查爾斯?迪穆林（Charles Dumoulin，約1500—1566）等，[13]尤其是迪穆林，對當(dāng)時法國的習(xí)慣法學(xué)進行了系統(tǒng)的整理、闡述，特別是他對巴黎習(xí)慣法的評注，被認(rèn)為是當(dāng)時“最偉大的業(yè)績”，他的著作“是龐大的、研究中世紀(jì)后期法國所必須的一座宏偉的寶庫?！盵14]但是，一方面，迪穆林的大部分作品當(dāng)時未能公開，另一方面，16世紀(jì)以后，法國習(xí)慣法又獲得了重大發(fā)展（路易十四時代達到了高潮）。所以，迪穆林以及同時代的法學(xué)家的作品還不能起到法國封建法學(xué)向資產(chǎn)階級法學(xué)之過渡的橋梁的作用。擔(dān)當(dāng)這個作用的是過了一個多世紀(jì)的樸蒂埃。一方面，樸蒂埃生活的時代，法國的封建私法學(xué)已發(fā)展到成熟階段；另一方面，羅馬法的復(fù)興，到18世紀(jì)也已進入后期（即已經(jīng)與社會實際相結(jié)合）；此外，法國資產(chǎn)階級此時也已逐步崛起，資產(chǎn)階級啟蒙思想家的理論已廣為傳播，而資產(chǎn)階級的法權(quán)要求也已日趨明確。正是在這種大氣候之下，加上樸蒂埃本人特具的條件，如出身官僚世家、精通羅馬法、長期在大學(xué)里講授法國法、長期兼任法律實務(wù)工作、和當(dāng)時的各著名法學(xué)家保持著密切的聯(lián)系以及勤奮和天賦等，使他推出了眾多的作品，成功地建筑起了私法學(xué)大廈。他“象提坦（Titan）[15]一樣，辛勤地將當(dāng)時法律的各個方面（羅馬法和自然法的精神、法國的司法實踐以及習(xí)慣法）揉為一個完美的整體。……沒有一個人能夠完成這件事，而他作為一個偉大的思想家、偉大的法學(xué)家和偉大的司法實際工作者卻做了這一切”[16]]。

　　【注釋】

　　[1]Sir John Macdonell and Edward Manson.Great Jurists of the World.pp.447}"449.Boston.1914.

　　[2]Ibid. pp. 487 — 488 .

　　[3]關(guān)口晃:《關(guān)于法國近世私法的一試論》.載日本法制史學(xué)會編；《法制史研究》第14號別冊，1964年。

　　[4]同上。

　　[5]同上。

　　[6]同上。

　　[7]Sir John Macdonell and Edward Manson，Great Jurists of the World.p.489.Boston，1914.

　　[8]引自前揭關(guān)口晃論文。

　　[9]同上。

　　[10]同上。

　　[11]Sir John Macdonell and Edward Manson，Great Jurists of the World.pp.484—485.Boston，1914。

　　[12]Ibid.p.481.

　　[13]Ibid.pp. 458—480.

　　[14]Ibid.p.459.

　　[15]希臘神話中的巨神之一是天神Uranus和大地女神Gaea之子。

　　[16]]Sir John Macdonell and EdWard Manson,Great Jutists of the Wor1d,P.478.BostoN, 1914.