第四章　證券法律制度

【學(xué)習(xí)目的】

了解我國證券立法的情況和證券法的基本原則；掌握股票、債券發(fā)行和交易的基本制度，了解證券投資基金的有關(guān)知識；掌握股票和債券上市的條件和程序；掌握禁止的交易行為；了解我國各種證券機構(gòu)的職能和我國證券監(jiān)管體制。

【案例導(dǎo)入】

內(nèi)幕交易行為的認(rèn)定及責(zé)任承擔(dān)

2007年5月20日，ABC公司總裁L先生打電話給公司董事E先生，通知他兩天之內(nèi)將召開一次特別董事會。這時，E先生正住在某飯店。雖然董事會還有兩天才召開，他已經(jīng)獲悉了有關(guān)公司合并的傳聞。他在飯店里給他的父親Z先生、他的兒子C先生和他的秘書R小姐打了電話，建議他們指示各自的經(jīng)紀(jì)人關(guān)注ABC公司的股票，并暗示他們應(yīng)該買進該公司的股票。C先生又將此消息告訴了自己的老板N、大學(xué)里的同學(xué)S以及其他親朋好友。S在接聽C的電話時，電話內(nèi)容被辦公室的同事X聽到，X為此專門到證券營業(yè)部門開立了證券交易賬戶，悄悄購進了ABC公司的股票。同時X又將此消息告訴了Y。除Z先生外，C、R、N、S、X、Y都在2007年5月21至22日，大量買進了ABC公司的股票。這一變化立即引起股票交易監(jiān)察員的注意，并將之列入了可疑交易備忘錄，股票交易監(jiān)察員認(rèn)為ABC股票成交量的短暫異動背后，極有可能潛伏著內(nèi)幕交易行為。2007年5月29日，ABC公司向證券市場公布了其與興盛公司合并的消息，初步證實了股票交易監(jiān)察員的猜測。于是證券監(jiān)管部門立即開展了對此案的調(diào)查工作。2009年6月，在數(shù)百萬個電話記錄和成堆的證詞中埋頭苦干了兩年之后，證券監(jiān)管部門通知E先生，準(zhǔn)備對他提出指控。盡管他本人并未進行過非法的股票交易，但他被證監(jiān)會認(rèn)定為是一名觸犯法律的內(nèi)幕交易者，必須和C、R、N、S、X、Y等人一道接受每人30萬元的罰款，并將這些人通過內(nèi)幕交易獲取的總計440萬元的非法所得全部沒收。E先生感到非常委屈。X也認(rèn)為，沒有任何人向他告知ABC公司的內(nèi)幕信息，他是偶然聽到的，他與內(nèi)幕交易無關(guān)。

試分析以上案例中的E先生和X先生的行為是否屬于內(nèi)幕交易？為什么？

【案例解析】本案例中的E先生和X先生的行為屬于內(nèi)幕交易。

內(nèi)幕交易又叫知情者交易，是指內(nèi)幕信息的知情人員利用尚未公開的信息，以獲利或者減少損失為目的，自己或者建議他人買賣證券的行為。

我國《證券法》第七十四條以列舉的方式規(guī)定了下列人員為知悉證券交易內(nèi)幕信息的知情人員:①發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級管理人員；②持有公司百分之五以上股份的股東及其董事、監(jiān)事、高級管理人員，公司的實際控制人及其董事、監(jiān)事、高級管理人員；③發(fā)行人控股的公司及其董事、監(jiān)事、高級管理人員；④由于所任公司職務(wù)可以獲取公司有關(guān)內(nèi)幕信息的人員；⑤證券監(jiān)督管理機構(gòu)工作人員以及由于法定職責(zé)對證券的發(fā)行、交易進行管理的其他人員；⑥保薦人、承銷的證券公司、證券交易所、證券登記結(jié)算機構(gòu)、證券服務(wù)機構(gòu)的有關(guān)人員；⑦國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他人員?！蹲C券法》第七十六條規(guī)定，證券交易內(nèi)幕信息的知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人，在內(nèi)幕信息公開前，不得買賣該公司的證券，或者泄露該信息，或者建議他人買賣該證券。內(nèi)幕交易行為給投資者造成損失的，行為人應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

根據(jù)上述法律規(guī)定，內(nèi)幕交易可分為三種情況:其一，內(nèi)幕信息的知情人員利用內(nèi)幕信息自己買賣證券；其二，內(nèi)幕信息的知情人員泄露內(nèi)幕信息或者建議他人買賣證券；其三，非法獲取內(nèi)幕信息的人員利用內(nèi)幕信息買賣證券。這里，內(nèi)幕信息的知情人員包括實際知曉內(nèi)幕信息的人員和《證券法》中規(guī)定的雖不一定實際知曉但以身份被“視為”內(nèi)幕信息知情人員的人。內(nèi)幕信息的知情人員不一定自己買賣證券，泄露內(nèi)幕信息致使他人據(jù)此買賣證券也一樣構(gòu)成內(nèi)幕交易。非法獲取內(nèi)幕信息并據(jù)此買賣證券也屬內(nèi)幕交易。所謂非法獲取信息，是指信息的獲悉并非通過合法信息披露的渠道。

因此，本案例中的E先生和X先生的行為當(dāng)然也屬內(nèi)幕交易。

資料來源:李良才:《論內(nèi)幕交易的認(rèn)定及其民事責(zé)任》，《經(jīng)濟師》2004年第11期。

第一節(jié)　證券法律概述

一、證券法的概念及我國證券立法概況

（一）證券法的概念

證券法是規(guī)范證券發(fā)行與交易的法律。證券法的概念有狹義和廣義之分。狹義的證券法指《中華人民共和國證券法》（下稱《證券法》）。廣義的證券法是指調(diào)整證券發(fā)行與交易活動中以及證券監(jiān)管過程中所發(fā)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，包括《證券法》統(tǒng)轄下一系列有關(guān)證券發(fā)行、交易和監(jiān)管的法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章及規(guī)范性文件。

證券法調(diào)整的社會關(guān)系，包括發(fā)生在證券發(fā)行人、證券投資者、證券中介機構(gòu)以及證券交易所、證券業(yè)協(xié)會、證券監(jiān)管機構(gòu)之間的證券發(fā)行關(guān)系、證券交易關(guān)系、證券中介服務(wù)關(guān)系、證券統(tǒng)一監(jiān)管關(guān)系以及證券自律性管理關(guān)系等。

本章所述的證券法是指廣義的證券法。

（二）我國證券立法

1998年12月29日，第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第六次會議通過了《證券法》，自1999年7月1日起施行。2004年8月28日，根據(jù)第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十一次會議《關(guān)于修改〈中華人民共和國證券法〉的決定》，對《證券法》作了個別條款的修正。2005年10月27日，第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十八次會議對《證券法》作了大幅修訂后重新頒布，自2006年1月1日起施行。新的《證券法》共十二章二百四十條，對我國證券的發(fā)行、交易以及證券交易、中介機構(gòu)和監(jiān)督管理等內(nèi)容做出了詳細(xì)的規(guī)定。

《證券法》以及其他法律中有關(guān)證券管理的規(guī)定、國務(wù)院和政府有關(guān)部門發(fā)布的有關(guān)證券方面的法規(guī)、規(guī)章以及規(guī)范性文件，構(gòu)成了我國的證券法律體系。具體如下:

（1）法律，包括《證券法》和《證券投資基金法》等。

（2）行政法規(guī)，包括《期貨交易管理條例》、《證券公司監(jiān)督管理條例》和《證券公司風(fēng)險處置條例》等。

（3）部門規(guī)章、規(guī)范性文件，主要由中國證券監(jiān)督管理委員會（以下簡稱證監(jiān)會）制定，包括《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》、《上市公司證券發(fā)行管理辦法》、《證券發(fā)行與承銷管理辦法》、《上市公司信息披露管理辦法》、《上市公司收購管理辦法》、《證券期貨規(guī)章制定程序規(guī)定》等。

此外，證券交易所、證券行業(yè)協(xié)會或其他證券業(yè)自律性機構(gòu)制定的組織章程、交易規(guī)章和其他自律規(guī)范，盡管不屬于法律規(guī)范的范疇，但是，也具有法律承認(rèn)的約束力，是《證券法》的補充。

（三）證券法適用的對象

《證券法》適用于在中國境內(nèi)發(fā)行和上市交易的各類證券品種:

（1）《證券法》適用于在中國境內(nèi)，股票、公司債券和國務(wù)院依法認(rèn)定的其他證券的發(fā)行和交易；《證券法》未規(guī)定的，適用《公司法》和其他法律、行政法規(guī)的規(guī)定。

（2）《證券法》適用于政府債券、證券投資基金份額的上市交易；其他法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，適用其規(guī)定，如《證券投資基金法》等。

（3）證券衍生品種發(fā)行、交易的管理辦法，由國務(wù)院依照《證券法》的原則規(guī)定，如《期貨交易管理條例》等。

（4）境內(nèi)公司股票以外幣認(rèn)購和交易的，由國務(wù)院另行規(guī)定具體辦法，如《國務(wù)院關(guān)于股份有限公司境內(nèi)上市外資股的規(guī)定》。

《證券法》主要規(guī)范境內(nèi)發(fā)行和上市交易的證券品種，據(jù)此，首次公開發(fā)行股票、公開發(fā)行公司債券、上市公司發(fā)行新股和可轉(zhuǎn)換公司債券均需獲得中國證監(jiān)會的核準(zhǔn)，國債、金融債、企業(yè)債的發(fā)行由其他政府主管部門負(fù)責(zé)核準(zhǔn)；股票、可轉(zhuǎn)換公司債券、公司債券、國債、企業(yè)債的上市交易由證券交易所進行核準(zhǔn)和監(jiān)督。對境內(nèi)企業(yè)到境外發(fā)行證券或?qū)⑵渥C券在境外上市交易，《證券法》規(guī)定:“境內(nèi)企業(yè)直接或者間接到境外發(fā)行證券或者將其證券在境外上市交易，必須經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)依照國務(wù)院的規(guī)定批準(zhǔn)?！?/p>

二、證券法的基本原則

證券法的基本原則是證券法的基本精神的體現(xiàn)，是證券發(fā)行、證券交易和證券監(jiān)管都必須遵循的最基本的準(zhǔn)則。《證券法》的立法宗旨是為了規(guī)范證券發(fā)行和交易行為，保護投資者的合法權(quán)益，維護社會經(jīng)濟秩序和社會公共利益，促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展。根據(jù)《證券法》的規(guī)定，在證券發(fā)行、證券交易和證券監(jiān)管中，應(yīng)當(dāng)遵循以下六大原則:

1.公開、公平、公正原則

《證券法》規(guī)定:“證券的發(fā)行、交易活動，必須實行公開、公平、公正的原則?！?/p>

其中，公開原則是證券發(fā)行、交易制度的核心，只有以公開為基礎(chǔ)，才能實現(xiàn)公平和公正。

公開原則是指市場信息要公開。在內(nèi)容上，凡是可能影響投資者決策的信息都應(yīng)當(dāng)公開，如公司章程、招股說明書、有關(guān)財務(wù)會計資料等。公開的形式包括向社會公告，將有關(guān)信息刊登在報紙或刊物上，將有關(guān)資料置備于有關(guān)場所，供公眾隨時查閱等。公開的信息必須及時、完整、真實、準(zhǔn)確。

公平原則是指所有市場參與者都具有平等的地位，其合法權(quán)益都應(yīng)受到公平的保護。它們在證券發(fā)行和交易中應(yīng)當(dāng)機會均等、待遇相同。

公正原則是指在證券發(fā)行和交易的有關(guān)事務(wù)處理上，要在堅持客觀事實的基礎(chǔ)上，做到一視同仁，對所有證券市場參與者都要給予公正的待遇，尤其是證券監(jiān)管機關(guān)要堅持公正原則。

2.自愿、有償、誠實信用原則

《證券法》規(guī)定:“證券發(fā)行、交易活動的當(dāng)事人具有平等的法律地位，應(yīng)當(dāng)遵守自愿、有償、誠實信用的原則?！?/p>

自愿是指當(dāng)事人有權(quán)按照自己的意愿參與證券發(fā)行與證券交易活動，其他人不得干涉，也不得采取欺騙、威嚇或脅迫等手段影響當(dāng)事人決策。在市場交易活動中，任何一方都不得把自己的意志強加給對方。

有償是指在證券發(fā)行和交易活動中，一方當(dāng)事人不得無償占有他方當(dāng)事人的財產(chǎn)和勞動。

誠實是指要客觀真實，不欺人、不騙人；信用是指遵守承諾，并及時、全面地履行承諾。

3.守法原則

遵守法律、法規(guī)是我們在一切社會活動中都必須遵守的原則?！蹲C券法》規(guī)定:“證券發(fā)行、交易活動必須遵守法律、行政法規(guī)；禁止欺詐、內(nèi)幕交易和操縱證券市場的行為?！边@一原則得到《證券法》具體規(guī)則的充分貫徹。

4.分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)管理原則

《證券法》規(guī)定:“證券業(yè)和銀行業(yè)、信托業(yè)、保險業(yè)實行分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)管理，證券公司與銀行、信托、保險業(yè)務(wù)機構(gòu)分別設(shè)立。國家另有規(guī)定的除外?！?/p>

5.保護投資者的合法權(quán)益原則

“保護投資者的合法權(quán)益”是《證券法》的立法宗旨之一。為了切實保護投資者的合法權(quán)益，《證券法》規(guī)定:“國家設(shè)立證券投資者保護基金。證券投資者保護基金由證券公司繳納的資金及其他依法籌集的資金組成，其籌集、管理和使用的具體辦法由國務(wù)院規(guī)定。”證券法中的具體規(guī)則，諸如發(fā)行上市保薦、控股股東、實際控制人、高管人員誠信義務(wù)與責(zé)任、關(guān)聯(lián)融資、擔(dān)保的限制、證券投資者保護基金、信息披露、禁止證券欺詐行為等，均貫徹了保護投資者的合法權(quán)益原則。

6.政府統(tǒng)一監(jiān)管與行業(yè)自律原則

制約和化解市場風(fēng)險，維護市場正常秩序，必須對證券市場進行監(jiān)管。各國對證券市場的監(jiān)管包括由政府設(shè)立證券監(jiān)管部門進行監(jiān)管和由證券經(jīng)營機構(gòu)等成立自律性組織進行監(jiān)管兩種模式。我國實行政府統(tǒng)一監(jiān)管與行業(yè)自律相結(jié)合的模式。《證券法》規(guī)定:“國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)依法對全國證券市場實行集中統(tǒng)一監(jiān)督管理。國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)根據(jù)需要可以設(shè)立派出機構(gòu)，按照授權(quán)履行監(jiān)督管理職責(zé)?！薄霸趪覍ψC券發(fā)行、交易活動實行集中統(tǒng)一監(jiān)督管理的前提下，依法設(shè)立證券業(yè)協(xié)會，實行自律性管理?！?/p>

三、與證券發(fā)行、交易有關(guān)的機構(gòu)

《證券法》規(guī)定了與證券發(fā)行、交易有關(guān)的六大機構(gòu)，包括證券交易所、證券公司、證券登記結(jié)算機構(gòu)、證券交易服務(wù)機構(gòu)、證券業(yè)協(xié)會和證券監(jiān)督管理機構(gòu)。以下我們重點介紹證券交易所、證券公司和證券監(jiān)督管理機構(gòu)。

（一）證券交易所

1.證券交易所的概念

證券交易所是為證券集中交易提供場所和設(shè)施，組織和監(jiān)督證券交易，實行自律管理的法人。

按照證券交易所的組織形式不同，證券交易所可以分為會員制證券交易所和公司制證券交易所兩類。會員制證券交易所是非營利性的法人組織；公司制證券交易所是以公司形式出現(xiàn)的營利性法人?！蹲C券法》規(guī)定，進入證券交易所參與集中交易的，必須是證券交易所的會員。我國實行會員制，上海證券交易所、深圳證券交易所在章程中規(guī)定其為“實行自律管理的會員制法人”。

2.證券交易所的設(shè)立和解散

證券交易所的設(shè)立和解散，由國務(wù)院決定。申請設(shè)立證券交易所，首先由證監(jiān)會進行審核，再報國務(wù)院進行批準(zhǔn)。

設(shè)立證券交易所必須制定章程。證券交易所章程的制定和修改，必須經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)批準(zhǔn)。證券交易所必須在其名稱中標(biāo)明證券交易所字樣。其他任何單位或者個人不得使用證券交易所或者近似的名稱。

【知識拓展】

證券交易所簡介

證券交易所是證券市場發(fā)展到一定程度的產(chǎn)物，是為證券集中交易提供場所和設(shè)施，組織和監(jiān)督證券交易，實行自律管理的法人。

與證券公司等證券經(jīng)營機構(gòu)不同，證券交易所本身并不從事證券買賣業(yè)務(wù)，而是為證券交易提供場所、設(shè)施和各項服務(wù)，組織證券交易，并履行對證券交易的一線監(jiān)管職能。

證券交易所在證券市場活動中扮演的角色極具特殊性:它既是一個集中交易場所，又是由眾多證券從業(yè)機構(gòu)組成的市場中介組織；它既是市場運營組織，又是市場監(jiān)管機構(gòu)；既是具體監(jiān)管上市企業(yè)、證券商和市場交易行為的一線監(jiān)管機構(gòu)，又是受政府管理機構(gòu)監(jiān)管的主要對象。這種特殊性使得證券交易所同時具備監(jiān)管者和被監(jiān)管者的雙重性質(zhì)和職能，居于承上啟下的市場中樞地位。

作為被監(jiān)管對象的交易所，其法律地位主要體現(xiàn)在兩個方面:一是交易所的設(shè)立要受到監(jiān)管；二是交易所的自律管理活動要受到監(jiān)督。

作為市場監(jiān)管者的交易所，其法律地位主要體現(xiàn)為自律性管理組織。從國際證券市場發(fā)展情況看，各個國家和地區(qū)由于政治體制、經(jīng)濟制度、市場發(fā)育程度的不同，證券市場監(jiān)管模式也有所差異，出現(xiàn)了一般所說的政府主導(dǎo)型、市場自律型、綜合型三種不同模式。但實踐中，不論采用何種監(jiān)管模式，自律管理始終是證券市場監(jiān)管體制中不可替代的組成部分，交易所和政府機構(gòu)在分工監(jiān)管的基礎(chǔ)上，相互協(xié)同、緊密合作。其中，政府更多地作為法律的執(zhí)行者、規(guī)則的提供者、違法行為的查處者，而交易所更多地作為市場運作的組織者、市場秩序的一線監(jiān)管者、違規(guī)行為的發(fā)現(xiàn)者。

資料來源:周正慶:《證券知識讀本（修訂本）》，中國金融出版社2006年3月。

3.證券交易所的組織機構(gòu)

會員大會是證券交易所的權(quán)力機構(gòu)，決定證券交易所的重大問題。證券交易所可以自行支配的各項費用收入，應(yīng)當(dāng)首先用于保證其證券交易場所和設(shè)施的正常運行并逐步改善。實行會員制的證券交易所的財產(chǎn)積累歸會員所有，其權(quán)益由會員共同享有，在其存續(xù)期間，不得將其財產(chǎn)積累分配給會員。證券交易所設(shè)理事會。證券交易所設(shè)總經(jīng)理一人，由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)任免。

有下列情形之一的，不得擔(dān)任證券交易所的負(fù)責(zé)人:

（1）因違法行為或者違紀(jì)行為被解除職務(wù)的證券交易所、證券登記結(jié)算機構(gòu)的負(fù)責(zé)人或者證券公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員，自被解除職務(wù)之日起未逾5年。

（2）因違法行為或者違紀(jì)行為被撤銷資格的律師、注冊會計師或者投資咨詢機構(gòu)、財務(wù)顧問機構(gòu)、資信評級機構(gòu)、資產(chǎn)評估機構(gòu)、驗證機構(gòu)的專業(yè)人員，自被撤銷資格之日起未逾5年。

（3）無民事行為能力或者限制民事行為能力。

（4）因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年。

（5）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年。

（6）擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年。

（7）個人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。

4.證券交易所的職責(zé)

（1）證券交易所應(yīng)當(dāng)為組織公平的集中交易提供保障，公布證券交易即時行情，并按交易日制作證券市場行情表，予以公布。未經(jīng)證券交易所許可，任何單位和個人不得發(fā)布證券交易即時行情。

（2）證券交易所有權(quán)依照法律、行政法規(guī)，以及國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)的規(guī)定，辦理股票、公司債券的暫停上市、恢復(fù)上市或者終止上市的事務(wù)。

（3）因突發(fā)性事件而影響證券交易的正常進行時，證券交易所可以采取技術(shù)性停牌的措施；因不可抗力的突發(fā)性事件或者為維護證券交易的正常秩序，證券交易所可以決定臨時停市。證券交易所采取技術(shù)性停牌或者決定臨時停市，必須及時報告國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)。

（4）證券交易所對證券交易實行實時監(jiān)控，并按照國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)的要求，對異常交易的情況提出報告。證券交易所應(yīng)當(dāng)對上市公司及相關(guān)信息披露義務(wù)人披露的信息進行監(jiān)督，督促其依法及時、準(zhǔn)確地披露信息。證券交易所根據(jù)需要，可以對出現(xiàn)重大異常交易情況的證券賬戶限制交易，并報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)備案。

（5）證券交易所應(yīng)當(dāng)從其收取的交易費用和會員費、席位費中提取一定比例的金額設(shè)立風(fēng)險基金。風(fēng)險基金由證券交易所理事會管理。證券交易所應(yīng)當(dāng)將收存的風(fēng)險基金存入開戶銀行專門賬戶，不得擅自使用。

（6）證券交易所依照證券法律、行政法規(guī)制定上市規(guī)則、交易規(guī)則、會員管理規(guī)則和其他有關(guān)規(guī)則，并報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)批準(zhǔn)。

（二）證券公司

證券公司，是指依法成立、經(jīng)營證券業(yè)務(wù)以及相關(guān)業(yè)務(wù)的機構(gòu)。設(shè)立證券公司，必須經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)審查批準(zhǔn)。未經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)批準(zhǔn)，任何單位和個人不得經(jīng)營證券業(yè)務(wù)。證券公司是依照《公司法》和《證券法》規(guī)定設(shè)立的經(jīng)營證券業(yè)務(wù)的有限責(zé)任公司或者股份有限公司。證券公司必須在其名稱中標(biāo)明證券有限責(zé)任公司或者證券股份有限公司字樣。

1.證券公司的業(yè)務(wù)范圍

經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)批準(zhǔn)，證券公司可以經(jīng)營下列部分或者全部業(yè)務(wù):①證券經(jīng)紀(jì)；②證券投資咨詢；③與證券交易、證券投資活動有關(guān)的財務(wù)顧問；④證券承銷與保薦；⑤證券自營；⑥證券資產(chǎn)管理；⑦其他證券業(yè)務(wù)。

證券公司應(yīng)當(dāng)自領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照之日起15日內(nèi)，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)申請經(jīng)營證券業(yè)務(wù)許可證。未取得經(jīng)營證券業(yè)務(wù)許可證的證券公司不得經(jīng)營證券業(yè)務(wù)。

2.證券公司的設(shè)立條件

設(shè)立證券公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件:

（1）有符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的公司章程。

（2）主要股東具有持續(xù)盈利能力，信譽良好，最近3年無重大違法違規(guī)記錄，凈資產(chǎn)不低于人民幣2億元。

（3）有符合證券法規(guī)定的注冊資本。證券公司的注冊資本因業(yè)務(wù)范圍的不同而有不同的要求。其經(jīng)營前列業(yè)務(wù)范圍第①項至第③項業(yè)務(wù)的，注冊資本最低限額為人民幣5000萬元；經(jīng)營第④項至第⑦項業(yè)務(wù)之一的，注冊資本最低限額為人民幣1億元；經(jīng)營第④項至第⑦項業(yè)務(wù)中兩項以上的，注冊資本最低限額為人民幣5億元。證券公司的注冊資本應(yīng)當(dāng)是實繳資本。國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)根據(jù)審慎監(jiān)管原則和各項業(yè)務(wù)的風(fēng)險程度，可以調(diào)整注冊資本最低限額，但不得少于前款規(guī)定的限額。

（4）董事、監(jiān)事、高級管理人員具備任職資格，從業(yè)人員具有證券從業(yè)資格。

（5）有完善的風(fēng)險管理與內(nèi)部控制制度。

（6）由合格的經(jīng)營場所和業(yè)務(wù)設(shè)施。

（7）法律、行政法規(guī)規(guī)定的和經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他條件。

國務(wù)院于2008年4月23日通過《證券公司監(jiān)督管理條例》（自2008年6月1日起施行），規(guī)定了設(shè)立與變更、組織機構(gòu)業(yè)務(wù)規(guī)則與風(fēng)險控制、客戶資產(chǎn)的保護、監(jiān)督管理措施等。證券公司應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)的規(guī)定，審慎經(jīng)營，履行對客戶的誠信義務(wù)。證券公司的股東和實際控制人不得濫用權(quán)力，占用證券公司或者客戶的資產(chǎn)，損害證券公司或者客戶的合法權(quán)益。國家鼓勵證券公司在有效控制風(fēng)險的前提下，依法開展經(jīng)營方式創(chuàng)新、業(yè)務(wù)或者產(chǎn)品創(chuàng)新、組織創(chuàng)新和激勵約束機制創(chuàng)新。國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)依法履行對證券公司的監(jiān)管職責(zé)。

【案例4－1】證券公司可以從事一些證券類業(yè)務(wù)，現(xiàn)在有以下一些說法:①證券公司均可以從事證券自營業(yè)務(wù)；②證券公司均不得從事證券自營業(yè)務(wù)；③證券公司只能從事由包銷產(chǎn)生的證券自營業(yè)務(wù)；④一部分證券公司可以從事證券自營業(yè)務(wù)。根據(jù)《證券法》的規(guī)定，以上說法正確的是哪一種？

【案例解析】第④種說法是正確的。根據(jù)《證券法》規(guī)定，證券公司可以經(jīng)營下列部分或者全部業(yè)務(wù)。只從事證券經(jīng)紀(jì)、證券投資咨詢以及與證券交易和投資活動有關(guān)的財務(wù)顧問業(yè)務(wù)的證券公司要求的注冊資本最低限額為人民幣5000萬元；而從事證券自營業(yè)務(wù)的證券公司要求的注冊資本最低限額為人民幣1億元。因此，并不是所有的證券公司都可以從事證券自營業(yè)務(wù)。

3.證券公司的經(jīng)營權(quán)限

證券公司依法享有自主經(jīng)營的權(quán)利，其合法經(jīng)營不受干涉。此外，《證券法》還對證券公司的經(jīng)營限制進行了規(guī)定:

（1）證券公司不得為其股東或者股東的關(guān)聯(lián)人提供融資或者擔(dān)保。

（2）證券公司應(yīng)當(dāng)建立健全內(nèi)部控制制度，采取有效隔離措施，防范公司與客戶之間、不同客戶之間的利益沖突。證券公司必須將其證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)、證券承銷業(yè)務(wù)、證券自營業(yè)務(wù)和證券資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)分開辦理，不得混合操作。

（3）證券公司的自營業(yè)務(wù)必須以自己的名義進行，不得假借他人名義或者以個人名義進行。證券公司不得將其自營賬戶借給他人使用。

（4）證券公司客戶的交易結(jié)算資金應(yīng)當(dāng)存放在商業(yè)銀行，以每個客戶的名義單獨立戶管理。證券公司不得將客戶的交易結(jié)算資金和證券歸入其自有財產(chǎn)。禁止任何單位或者個人以任何形式挪用客戶的交易結(jié)算資金和證券。

（5）證券公司辦理經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)，不得接受客戶的全權(quán)委托而決定證券買賣、選擇證券種類、決定買賣數(shù)量或者買賣價格。

（6）證券公司不得以任何方式對客戶證券買賣的收益或者賠償證券買賣的損失作出承諾。

（7）證券公司及其從業(yè)人員不得未經(jīng)過其依法設(shè)立的營業(yè)場所私下接受客戶委托買賣證券。

（8）證券公司應(yīng)當(dāng)妥善保存客戶開戶資料、委托記錄、交易記錄和與內(nèi)部管理、業(yè)務(wù)經(jīng)營有關(guān)的各項資料，任何人不得隱匿、偽造、篡改或者毀損。上述資料的保存期限不得少于20年。

（9）證券公司應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)報送業(yè)務(wù)、財務(wù)等經(jīng)營管理信息和資料。國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)有權(quán)要求證券公司及其股東、實際控制人在指定的期限內(nèi)提供有關(guān)信息、資料。證券公司及其股東、實際控制人向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)報送或者提供的信息、資料，必須真實、準(zhǔn)確、完善。

（三）證券監(jiān)督管理機構(gòu)

國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)依法對證券市場實行監(jiān)督管理，維護證券市場秩序，保障其合法運行。國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)是指中國證監(jiān)會，它是國務(wù)院直屬事業(yè)單位，是全國證券期貨市場的主管部門。

1.證券監(jiān)督管理機構(gòu)的職責(zé)

國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)在對證券市場實施監(jiān)督管理中履行下列職責(zé):

（1）依法制定有關(guān)證券市場監(jiān)督管理的規(guī)章、規(guī)則，并依法行使審批或者核準(zhǔn)權(quán)；

（2）依法對證券的發(fā)行、上市、交易、登記、存管、結(jié)算進行監(jiān)督管理；

（3）依法對證券發(fā)行人、上市公司、證券交易所、證券公司、證券登記結(jié)算機構(gòu)、證券投資基金管理公司、證券服務(wù)機構(gòu)的證券業(yè)務(wù)活動，進行監(jiān)督管理；

（4）依法制定從事證券業(yè)務(wù)人員的資格標(biāo)準(zhǔn)和行為準(zhǔn)則，并監(jiān)督實施；

（5）依法監(jiān)督檢查證券發(fā)行、上市和交易的信息公開情況；

（6）依法對證券業(yè)協(xié)會的活動進行指導(dǎo)和監(jiān)督；

（7）依法對違反證券市場監(jiān)督管理法律、行政法規(guī)的行為進行查處；

（8）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他職責(zé)。

2.證券監(jiān)督管理機構(gòu)有權(quán)采取的措施

國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)依法履行職責(zé)，有權(quán)采取下列措施:

（1）對證券發(fā)行人、上市公司、證券公司、證券投資基金管理公司、證券服務(wù)機構(gòu)、證券交易所、證券登記結(jié)算機構(gòu)進行現(xiàn)場檢查；

（2）進入涉嫌違法行為發(fā)生場所調(diào)查取證；

（3）詢問當(dāng)事人和與被調(diào)查事件有關(guān)的單位和個人，要求其對與被調(diào)查事件有關(guān)的事項作出說明；

（4）查閱、復(fù)制與被調(diào)查事件有關(guān)的財產(chǎn)權(quán)登記、通信記錄等資料；

（5）查閱、復(fù)制當(dāng)事人和與被調(diào)查事件有關(guān)的單位和個人的證券交易記錄、登記過戶記錄、財務(wù)會計資料及其他相關(guān)文件和資料；對可能被轉(zhuǎn)移、隱匿或者毀損的文件和資料，可以予以封存；

（6）查詢當(dāng)事人和與被調(diào)查事件有關(guān)的單位和個人的資金賬戶、證券賬戶和銀行賬戶；對有證據(jù)表明已經(jīng)或者可能轉(zhuǎn)移或者隱匿違法資金、證券等涉案財產(chǎn)或者隱匿、偽造、毀損重要證據(jù)的，經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)主要負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以凍結(jié)或者查封；

（7）在調(diào)查操縱證券市場、內(nèi)幕交易等重大證券違法行為時，經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)主要負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以限制被調(diào)查事件當(dāng)事人的證券買賣，但限制的期限不得超過15個交易日；案情復(fù)雜的，可以延長15個交易日。

第二節(jié)　證券發(fā)行

證券發(fā)行和證券交易是證券市場的主要構(gòu)成部分，兩者相輔相成。證券發(fā)行是發(fā)行人、上市公司籌集資金的基本途徑。依據(jù)發(fā)行的證券品種不同，證券發(fā)行可以分為股票發(fā)行、公司債券發(fā)行與投資基金份額發(fā)售。本節(jié)介紹股票與公司債券發(fā)行和投資基金份額發(fā)售的條件和程序。

一、證券發(fā)行一般規(guī)定

（一）證券發(fā)行的概念與規(guī)定

證券發(fā)行，是指符合發(fā)行條件的政府、金融機構(gòu)、工商企業(yè)等組織，以籌集資金為目的，依照法律規(guī)定的程序向公眾投資者出售代表一定權(quán)利的資本證券的行為。證券發(fā)行本質(zhì)上是一種直接融資方式，與通過銀行等金融機構(gòu)進行的間接融資方式相對應(yīng)。

《證券法》將證券的發(fā)行分為公開發(fā)行與非公開發(fā)行，并對公開發(fā)行作出了定義。

《證券法》第十條規(guī)定:“公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)；未經(jīng)依法核準(zhǔn)，任何單位和個人不得公開發(fā)行證券。

有下列情形之一的，為公開發(fā)行:

（1）向不特定對象發(fā)行證券；

（2）向累計超過200人的特定對象發(fā)行證券；

（3）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。

非公開發(fā)行證券，不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式?！?/p>

發(fā)行人申請公開發(fā)行股票、可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，依法采取承銷方式的，或者公開發(fā)行法律、行政法規(guī)規(guī)定實行保薦制度的其他證券的，應(yīng)當(dāng)聘請具有保薦資格的機構(gòu)擔(dān)任保薦人。保薦人應(yīng)當(dāng)遵守業(yè)務(wù)規(guī)則和行業(yè)規(guī)范，誠實守信，勤勉盡責(zé)，對發(fā)行人的申請文件和信息披露資料進行審慎核查，督導(dǎo)發(fā)行人規(guī)范運作。

【知識拓展】

證券發(fā)行上市保薦制度

證券發(fā)行上市保薦制度，是指證券發(fā)行人申請其證券發(fā)行上市交易，必須聘請依法具有保薦資格的保薦人為其出具保薦意見，確認(rèn)其證券符合發(fā)行或上市交易條件的制度。實行保薦制度的目的在于規(guī)范證券發(fā)行上市行為，提高上市公司質(zhì)量和證券經(jīng)營機構(gòu)的執(zhí)業(yè)水平，保護投資者的合法權(quán)益，促進證券市場健康發(fā)展。

我國《證券法》第十一條規(guī)定:“發(fā)行人申請公開發(fā)行股票、可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，依法采取承銷方式的，或者公開發(fā)行法律、行政法規(guī)規(guī)定實行保薦制度的其他證券的，應(yīng)當(dāng)聘請具有保薦資格的機構(gòu)擔(dān)任保薦人?！?004年1月1日實施的《證券發(fā)行上市保薦制度暫行辦法》規(guī)定:“保薦機構(gòu)應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)、中國證監(jiān)會的規(guī)定和行業(yè)規(guī)范，誠實守信，勤勉盡責(zé)，盡職推薦發(fā)行人證券發(fā)行上市，持續(xù)督導(dǎo)發(fā)行人履行相關(guān)義務(wù)。保薦機構(gòu)履行保薦職責(zé)應(yīng)當(dāng)指定保薦代表人具體負(fù)責(zé)保薦工作。保薦機構(gòu)應(yīng)當(dāng)盡職推薦發(fā)行人證券發(fā)行上市。發(fā)行人證券上市后，保薦機構(gòu)應(yīng)當(dāng)持續(xù)督導(dǎo)發(fā)行人履行規(guī)范運作、信守承諾、信息披露等義務(wù)?！?/p>

（二）證券發(fā)行的方式及類型

1.證券發(fā)行的方式

（1）上網(wǎng)定價發(fā)行，是指證券保薦人利用證券交易所的交易系統(tǒng)發(fā)行所承銷的股票，證券投資者在指定的時間內(nèi)以確定的發(fā)行價格通過與證券交易所聯(lián)網(wǎng)的各證券營業(yè)網(wǎng)點進行委托申購股票的一種發(fā)行方式。

（2）上網(wǎng)詢價發(fā)行，與上網(wǎng)定價發(fā)行類似，兩者的區(qū)別在于:發(fā)行當(dāng)日（申購日），保薦機構(gòu)只給出股票的發(fā)行價格區(qū)間而非固定的發(fā)行價格。投資者在申購價格區(qū)間進行申購委托（區(qū)間之外的申購為無效申購），申購結(jié)束后，保薦機構(gòu)根據(jù)申購結(jié)果按照發(fā)行方案確定有效申購，之后由交易所及證券登記結(jié)算公司確定申購者的認(rèn)購股數(shù)。

（3）市值配售發(fā)行，是指向二級市場投資者配售發(fā)行，是按投資者持有的已上市流通人民幣普通股市值向其進行股票配售的一種發(fā)行方式。

（4）網(wǎng)上網(wǎng)下累計投標(biāo)詢價發(fā)行，又稱詢價配售方式，這種發(fā)行方式比較復(fù)雜，發(fā)行價格及網(wǎng)上與網(wǎng)下發(fā)行數(shù)量都是在申購日之后根據(jù)申購情況確定的。發(fā)行日，保薦機構(gòu)給出申購價格區(qū)間，以及網(wǎng)上、網(wǎng)下的預(yù)計發(fā)行數(shù)量，最終的發(fā)行數(shù)量和發(fā)行價格需根據(jù)網(wǎng)上、網(wǎng)下的申購結(jié)果而定。這種方式已成為目前證券發(fā)行的主要方式。

2.證券發(fā)行的類型

（1）根據(jù)證券發(fā)行的目的不同，證券發(fā)行可以分為設(shè)立發(fā)行和增資發(fā)行。設(shè)立發(fā)行，是指發(fā)行人為設(shè)立股份有限公司，而向社會投資者發(fā)行股票的行為。設(shè)立發(fā)行的法律結(jié)果為成立新的股份有限公司。增資發(fā)行，是指對已成立股份有限公司因生產(chǎn)經(jīng)營需要，追加資本而發(fā)行股票的行為。增資發(fā)行的法律結(jié)果是擴大已有的公司規(guī)模。

（2）根據(jù)證券發(fā)行的方式不同，證券發(fā)行可以分為直接發(fā)行和間接發(fā)行。直接發(fā)行，又稱自辦發(fā)行，是指證券發(fā)行人不通過證券承銷機構(gòu)，自行承擔(dān)風(fēng)險，辦理發(fā)行事宜的發(fā)行方式。間接發(fā)行，又稱承銷發(fā)行，是指證券發(fā)行人委托證券承銷機構(gòu)發(fā)行證券，并由證券承銷機構(gòu)辦理證券發(fā)行事宜，承擔(dān)證券發(fā)行風(fēng)險的行為。

（3）根據(jù)證券發(fā)行價格與證券票面金額之間的關(guān)系，證券發(fā)行可以分為平價發(fā)行、溢價發(fā)行和折價發(fā)行。平價發(fā)行，又稱面值發(fā)行或等價發(fā)行，是指證券發(fā)行時的發(fā)行價格與票面金額相同的發(fā)行方式。溢價發(fā)行，是指證券發(fā)行時的發(fā)行價格超過票面金額的發(fā)行方式，其通常按某一時期（一般是指發(fā)行時期）金融證券市場的價格，或接近于當(dāng)時金融證券市場的同類證券價格所確定的價格發(fā)行。折價發(fā)行，又稱貼現(xiàn)發(fā)行，是指證券發(fā)行時的發(fā)行價格低于票面金額的發(fā)行方式。

我國《公司法》規(guī)定:“股票發(fā)行價格可以按票面金額，也可以超過票面金額，但不得低于票面金額?！笨梢姡覈试S股票平價發(fā)行、溢價發(fā)行，但禁止折價發(fā)行，以保障公司資本的充足。

二、股票發(fā)行的條件

（一）首次公開發(fā)行股票的條件

設(shè)立股份有限公司公開發(fā)行股票（以下簡稱首次公開發(fā)行股票），應(yīng)當(dāng)符合《證券法》、《公司法》規(guī)定的發(fā)行條件和經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他發(fā)行條件。

設(shè)立股份有限公司公開發(fā)行股票，即首次公開發(fā)行股票，應(yīng)當(dāng)符合《公司法》規(guī)定的條件:

（1）發(fā)起人符合法定人數(shù)。

（2）發(fā)起人認(rèn)購和募集的股本達到法定資本最低限額。

（3）股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定。

（4）發(fā)起人制定公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過。

（5）有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu)。

（6）有公司住所。

此外，首次公開發(fā)行股票，還應(yīng)當(dāng)符合經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他條件:①發(fā)行人應(yīng)當(dāng)是依法設(shè)立且合法存續(xù)的股份有限公司；②發(fā)行人應(yīng)當(dāng)具有完整的業(yè)務(wù)體系和直接面向市場獨立經(jīng)營的能力；③發(fā)行人已經(jīng)依法建立健全股東大會、董事會、監(jiān)事會、獨立董事、董事會秘書制度，相關(guān)機構(gòu)和人員能夠依法履行職責(zé)；④發(fā)行人資產(chǎn)質(zhì)量良好，資產(chǎn)負(fù)債結(jié)構(gòu)合理，盈利能力較強，現(xiàn)金流量正常；⑤募集資金應(yīng)當(dāng)有明確的使用方向，原則上應(yīng)當(dāng)用于主營業(yè)務(wù)。

（二）上市公司公開發(fā)行新股的條件

1.《證券法》規(guī)定的上市公司公開發(fā)行新股的條件

上市公司公開發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)具備以下條件:

（1）具備健全且運行良好的組織機構(gòu)。

（2）具有持續(xù)盈利能力，財務(wù)狀況良好。

（3）最近3年財務(wù)會計文件無虛假記載，無其他重大違法行為。

（4）經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他條件。

上市公司非公開發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)符合經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的條件，并報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準(zhǔn)。

公司對公開發(fā)行股票所募集的資金，必須按照招股說明書所列資金用途使用。如需改變招股說明書所列資金用途，必須經(jīng)股東大會作出決議。擅自改變用途而未作糾正的，或者未經(jīng)股東大會認(rèn)可的，不得公開發(fā)行新股，上市公司也不得非公開發(fā)行新股。

2.上市公司向原股東配售股份公開發(fā)行證券的條件

上市公司向原股東配售股份（以下簡稱配股），按照《上市公司證券發(fā)行管理辦法》規(guī)定的條件有:

（1）上市公司的組織機構(gòu)健全、運行良好；

（2）上市公司的盈利能力具有可持續(xù)性；

（3）上市公司的財務(wù)狀況良好；

（4）上市公司最近36個月內(nèi)財務(wù)會計文件無虛假記載，且不存在重大違法行為；

（5）上市公司募集資金的數(shù)額和使用應(yīng)當(dāng)符合該辦法的規(guī)定；

（6）上市公司存在規(guī)定的不得公開發(fā)行證券情形之一的，不得公開發(fā)行證券；

（7）擬配售股份數(shù)量不超過本次配售股份前股本總額的30%；

（8）控股股東應(yīng)當(dāng)在股東大會召開前公開承諾認(rèn)配股份的數(shù)量；

（9）采用證券法規(guī)定的代銷方式發(fā)行。

控股股東不履行認(rèn)配股份的承諾，或者代銷期限屆滿，原股東認(rèn)購股票的數(shù)量未達到擬配售數(shù)量的70%的，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)按照發(fā)行價并加算銀行同期借款利息返還已經(jīng)認(rèn)購的股東。

向不特定對象公開募集股份（以下簡稱增發(fā)），除符合上述條件外，還要符合下列條件:

（1）最近3個會計年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率不低于6%?？鄢墙?jīng)常性損益后的凈利潤與扣除前的凈利潤相比，以低者作為加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率的計算依據(jù)。

（2）除金融類企業(yè)外，最近一期期末不存在持有金額較大的交易性金融資產(chǎn)和可供出售的金融資產(chǎn)、借予他人款項、委托理財?shù)蓉攧?wù)性投資的情形。

（3）發(fā)行價格應(yīng)不低于公告招股意向書前30個交易日公司股票均價或前1個交易日的均價。

3.上市公司非公開發(fā)行股票的條件

上市公司非公開發(fā)行股票的特定對象應(yīng)當(dāng)符合有關(guān)規(guī)定:特定對象符合股東大會決議規(guī)定的條件；發(fā)行對象不超過10名。發(fā)行對象為境外戰(zhàn)略投資者的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)國務(wù)院相關(guān)部門事先批準(zhǔn)。

上市公司非公開發(fā)行股票，應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定:

（1）發(fā)行價格不低于定價基準(zhǔn)日前20個交易日公司股票均價的90%。

（2）本次發(fā)行的股份自發(fā)行結(jié)束之日起，12個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；控股股東、實際控制人及其控制的企業(yè)認(rèn)購的股份，36個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

（3）募集資金使用符合下列規(guī)定:募集資金數(shù)額不超過項目需要量；募集資金用途符合國家產(chǎn)業(yè)政策和有關(guān)環(huán)境保護、土地管理等法律和行政法規(guī)的規(guī)定；除金融類企業(yè)外，本次募集資金使用項目不得為持有交易性金融資產(chǎn)和可供出售的金融資產(chǎn)、借予他人、委托理財?shù)蓉攧?wù)性投資，不得直接或間接投資于以買賣有價證券為主要業(yè)務(wù)的公司；投資項目實施后，不會與控股股東或?qū)嶋H控制人產(chǎn)生同業(yè)競爭或影響公司生產(chǎn)經(jīng)營的獨立性；建立募集資金專項存儲制度，募集資金必須存放于公司董事會決定的專項賬戶。

（4）本次發(fā)行將導(dǎo)致上市公司控制權(quán)發(fā)生變化的，還應(yīng)當(dāng)符合證監(jiān)會的其他規(guī)定。

【案例4－2】ABC股份有限公司為上市公司準(zhǔn)備公開發(fā)行新股，公司近期實施了一系列行為:①因公司經(jīng)營狀況欠佳，公司的股東大會決議發(fā)行新股；②除兩年前財務(wù)會計文件有一次虛假記載外，無其他重大違法行為；③擬向原股東配售股份數(shù)量為本次配售股份前股本總額的40%。ABC股份有限公司的上述行為是否符合法律關(guān)于股票發(fā)行的有關(guān)規(guī)定？

【案例解析】以上行為均不符合法律關(guān)于股票發(fā)行的有關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，上市公司公開發(fā)行新股，要求公司具有持續(xù)盈利能力，財務(wù)狀況良好；最近3年財務(wù)會計文件無虛假記載，無其他重大違法行為；擬配售股份數(shù)量不超過本次配售股份前股本總額的30%。

三、公司債券發(fā)行的條件

（一）公開發(fā)行公司債券的條件

（1）股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣3000萬元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣6000萬元；

（2）累計債券余額不超過公司凈資產(chǎn)的40%；

（3）最近3年平均可分配利潤足以支付公司債券1年的利息；

（4）籌集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策；

（5）債券的利率不超過國務(wù)院限定的利率水平；

（6）國務(wù)院規(guī)定的其他條件。

公開發(fā)行公司債券募集的資金，必須用于核準(zhǔn)的用途，不得用于彌補虧損和非生產(chǎn)性支出。上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，除應(yīng)當(dāng)符合《證券法》規(guī)定的公開發(fā)行公司債券的條件外，還應(yīng)當(dāng)符合證券法關(guān)于公開發(fā)行股票的條件，并報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準(zhǔn)。

【案例4－3】ABC股份有限公司于2009年5月，成功發(fā)行了5年期公司債券2500萬元，1年期公司債券1100萬元。該公司截至2010年6月30日的凈資產(chǎn)額為人民幣12000萬元，除前述債券外，其余到期需要歸還的債券已全部歸還本息，計劃于2010 年7月初再次發(fā)行公司債券。根據(jù)證券法律制度的規(guī)定，該公司此次發(fā)行公司債券的最高限額是多少？

【案例解析】最高限額為人民幣2300萬元。根據(jù)規(guī)定，公司累計債券余額不超過公司凈資產(chǎn)的40%，至2010年7月再次發(fā)行公司債券時，該公司2009年5月發(fā)行的1年期公司債券已到期，尚余5年期公司債券2500萬元。因此，該公司再次發(fā)行公司債券不得超過12000×40%－2500＝2300（萬元）。

（二）不得再次公開發(fā)行公司債券的情形

根據(jù)《證券法》第十八條規(guī)定，有下列情形之一的，不得再次公開發(fā)行公司債券:

（1）前一次公開發(fā)行的公司債券尚未募足；

（2）對已公開發(fā)行的公司債券或者其他債務(wù)有違約或者延遲支付本息的事實，仍處于繼續(xù)狀態(tài)；

（3）違反證券法規(guī)定，改變公開發(fā)行公司債券所募資金的用途。

四、證券發(fā)行的程序

（一）證券發(fā)行的核準(zhǔn)

發(fā)行人依法申請核準(zhǔn)發(fā)行證券所報送的申請文件的格式、報送方式，由依法負(fù)責(zé)核準(zhǔn)的機構(gòu)或者部門規(guī)定。發(fā)行人申請核準(zhǔn)公開發(fā)行股票、公司債券，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定繳納審核費用。

國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)依照法定條件負(fù)責(zé)核準(zhǔn)股票發(fā)行申請。核準(zhǔn)程序應(yīng)當(dāng)公開，依法接受監(jiān)督。參與審核和核準(zhǔn)股票發(fā)行申請的人員，不得與發(fā)行申請人有利害關(guān)系，不得直接或者間接接受發(fā)行申請人的饋贈，不得持有所核準(zhǔn)的發(fā)行申請的股票、公司債券，不得私下與發(fā)行申請人進行接觸。

國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門應(yīng)當(dāng)自受理證券發(fā)行申請文件之日起3個月內(nèi)，依照法定條件和法定程序作出予以核準(zhǔn)或者不予核準(zhǔn)的決定，發(fā)行人根據(jù)要求補充、修改發(fā)行申請文件的時間不計算在內(nèi)；不予核準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)說明理由。

（二）證券發(fā)行的程序

1.證券發(fā)行決議

上市公司申請發(fā)行證券，董事會應(yīng)當(dāng)作出決議并提請股東大會批準(zhǔn)。

2.保薦人保薦

發(fā)行人申請公開發(fā)行股票、可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，依法采取承銷方式的，或者公開發(fā)行法律、行政法規(guī)規(guī)定實行保薦制度的其他證券的，應(yīng)當(dāng)聘請具有保薦資格的機構(gòu)擔(dān)任保薦人。保薦人應(yīng)當(dāng)遵守業(yè)務(wù)規(guī)則和行業(yè)規(guī)范，誠實守信，勤勉盡責(zé)，對發(fā)行人的申請文件和信息披露資料進行審慎核查，督導(dǎo)發(fā)行人規(guī)范運作。

3.證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準(zhǔn)

證監(jiān)會依照法定條件負(fù)責(zé)核準(zhǔn)股票發(fā)行申請。其在收到申請文件后5個工作日內(nèi)決定是否受理。受理后，對文件進行初審，然后由發(fā)行審核委員會審核，并由證監(jiān)會審核，并作出核準(zhǔn)或者不核準(zhǔn)的決定。

4.發(fā)行證券

上市公司至工作證監(jiān)會核準(zhǔn)發(fā)行之日起，應(yīng)該在6個月內(nèi)發(fā)行證券；超過6個月未發(fā)行的，核準(zhǔn)文件失效，需重新經(jīng)證監(jiān)會核準(zhǔn)后方可發(fā)行。上市公司發(fā)行證券，應(yīng)當(dāng)由證券公司承銷。

（三）證券發(fā)行的承銷

1.證券承銷的概念及方式

證券承銷，是指證券經(jīng)營機構(gòu)依照協(xié)議包銷或者代銷發(fā)行人向社會公開發(fā)行的證券的行為。發(fā)行人向不特定對象公開發(fā)行的證券，法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)由證券公司承銷的，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)同證券公司簽訂承銷協(xié)議。公開發(fā)行證券的發(fā)行人有權(quán)依法自主選擇承銷的證券公司。證券公司不得以不正當(dāng)競爭手段招攬證券承銷業(yè)務(wù)。

證券承銷業(yè)務(wù)采取代銷或者包銷方式:

（1）證券代銷，是指證券公司代發(fā)行人發(fā)售證券，在承銷期結(jié)束時，將未售出的證券全部退還給發(fā)行人的承銷方式。

（2）證券包銷，是指證券公司將發(fā)行人的證券按照協(xié)議全部購入或者在承銷期結(jié)束時，將售后剩余證券全部自行購入的承銷方式。

此外，向不特定對象公開發(fā)行的證券票面總值超過人民幣5000萬元的，應(yīng)當(dāng)由承銷團承銷。承銷團應(yīng)當(dāng)由主承銷和參與承銷的證券公司組成。

2.證券承銷的期限

證券的代銷、包銷期限最長不得超過90日。證券公司在代銷、包銷期內(nèi)，對所代銷、包銷的證券應(yīng)當(dāng)保證先行出售給認(rèn)購人，證券公司不得為本公司預(yù)留所代銷的證券和預(yù)先購入并留存所包銷的證券。

股票發(fā)行采用代銷方式，代銷期限屆滿，向投資者出售的股票數(shù)量未達到擬公開發(fā)行股票數(shù)量的70%的，為發(fā)行失敗。發(fā)行人應(yīng)當(dāng)按照發(fā)行價并加算銀行同期存款利息返還股票認(rèn)購人。

公開發(fā)行股票，代銷、包銷期限屆滿，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的期限內(nèi)將股票發(fā)行情況報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)備案。

【案例4－4】2009年12月，甲股份有限公司擬公開發(fā)行股票，甲公司得知本公司的股票發(fā)行申請已通過核準(zhǔn)后，在公告公開發(fā)行募集文件前，將擬發(fā)行股票總額的15%自行賣給當(dāng)?shù)赝顿Y者，其余部分委托乙證券公司代銷，并確定代銷期限為4個月。請問甲公司的哪些行為不符合規(guī)定？

【案例解析】不符合規(guī)定之處有:①甲公司不應(yīng)在公告公開發(fā)行募集文件前發(fā)行股票；②甲公司不應(yīng)私自將擬發(fā)行股票總額的15%賣給當(dāng)?shù)赝顿Y者，而應(yīng)通過證券公司承銷；③代銷證券的期限最長不應(yīng)超過90天。

五、證券投資基金的發(fā)行

證券投資基金，依照其運作方式不同，可以分為封閉式基金和開放式基金。基金管理人由依法設(shè)立的基金管理公司擔(dān)任。擔(dān)任基金管理人，應(yīng)當(dāng)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準(zhǔn)?；鹜泄苋擞梢婪ㄔO(shè)立并取得基金托管資格的商業(yè)銀行擔(dān)任。

（一）基金管理人與基金托管人

1.設(shè)立基金管理公司的條件

設(shè)立基金管理公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件，并經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)批準(zhǔn):

（1）符合《證券投資基金法》和《公司法》規(guī)定的章程；

（2）注冊資本不低于1億元人民幣，且必須為實繳貨幣資本；

（3）主要股東具有從事證券經(jīng)營、證券投資咨詢、信托資產(chǎn)管理或者其他金融資產(chǎn)管理的較好的經(jīng)營業(yè)績和良好的社會信譽，最近3年沒有違法記錄，注冊資本不低于3億元人民幣；

（4）取得基金從業(yè)資格的人員達到法定人數(shù)；

（5）有符合要求的營業(yè)場所、安全防范措施和與基金管理業(yè)務(wù)有關(guān)的其他設(shè)施；

（6）有完善的內(nèi)部稽核監(jiān)控制度和風(fēng)險控制制度；

（7）法律、行政法規(guī)規(guī)定的和經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他條件。

2.申請取得基金托管資格的條件

申請取得基金托管資格，應(yīng)當(dāng)具備下列條件，并經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)和國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)核準(zhǔn):

（1）凈資產(chǎn)和資本充足率符合有關(guān)規(guī)定；

（2）設(shè)有專門的基金托管部門；

（3）取得基金從業(yè)資格的專職人員達到法定人數(shù)；

（4）有安全保管基金財產(chǎn)的條件；

（5）有安全高效的清算、交割系統(tǒng)；

（6）有符合要求的營業(yè)場所、安全防范設(shè)施和與基金托管業(yè)務(wù)有關(guān)的其他設(shè)施；

（7）有完善的內(nèi)部稽核監(jiān)控制度和風(fēng)險控制制度；

（8）法律、行政法規(guī)規(guī)定的和經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)、國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他條件。

（二）基金份額發(fā)售的條件和程序

1.基金份額發(fā)售的條件

基金管理人依照《證券投資基金法》發(fā)售基金份額，募集資金，應(yīng)當(dāng)向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)提交下列文件，并經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準(zhǔn):

（1）申請報告；

（2）基金合同草案；

（3）基金托管協(xié)議草案；

（4）招募說明書草案；

（5）基金管理人和基金托管人的資格證明文件；

（6）經(jīng)會計師事務(wù)所審計的基金管理人和基金托管人最近3年或者成立以來的財務(wù)會計報告；

（7）律師事務(wù)所出具的法律意見書；

（8）國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定提交的其他文件。

2.基金份額發(fā)售的程序

（1）國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)自受理基金募集申請之日起6個月內(nèi)依照法律、行政法規(guī)及國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)的規(guī)定和審慎監(jiān)管原則進行審查，作出核準(zhǔn)或者不予核準(zhǔn)的決定，并通知申請人；不予核準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)說明理由。

（2）基金募集申請經(jīng)核準(zhǔn)后，方可發(fā)售基金份額。

（3）基金份額的發(fā)售，由基金管理人負(fù)責(zé)辦理；基金管理人可以委托經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)認(rèn)定的其他機構(gòu)代為辦理。

（4）基金管理人應(yīng)當(dāng)在基金份額發(fā)售的3日前公布招募說明書、基金合同及其他有關(guān)文件。

（5）基金管理人應(yīng)當(dāng)自收到核準(zhǔn)文件之日起6個月內(nèi)進行基金募集。超過6個月開始募集，原核準(zhǔn)的事項未發(fā)生實質(zhì)性變化的，應(yīng)當(dāng)報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)備案；發(fā)生實質(zhì)性變化的，應(yīng)當(dāng)向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)重新提交申請。

（6）基金募集期限屆滿，封閉式基金募集的基金份額總額達到核準(zhǔn)規(guī)模的80%以上，開放式基金募集的基金份額總額超過核準(zhǔn)的最低募集份額總額，并且基金份額持有人人數(shù)符合國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的，基金管理人應(yīng)當(dāng)自募集期限屆滿之日起10日內(nèi)聘請法定驗資機構(gòu)驗資，自收到驗資報告之日起10日內(nèi)，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)提交驗資報告，辦理基金備案手續(xù)，并予以公告。

基金募集期限屆滿，不能滿足上述條件的，基金管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)下列責(zé)任:以其固有財產(chǎn)承擔(dān)因募集行為而產(chǎn)生的債務(wù)和費用；在基金募集期限屆滿后30日內(nèi)返還投資人已繳納的款項，并加計銀行同期存款利息。

（7）投資人繳納認(rèn)購的基金份額的款項時，基金合同成立；基金管理人依法向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)辦理基金備案手續(xù)，基金合同生效。

第三節(jié)　證券上市與交易

《證券法》規(guī)定:“依法公開發(fā)行的股票、公司債券及其他證券，應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易所上市交易或者在國務(wù)院批準(zhǔn)的其他證券交易場所轉(zhuǎn)讓?！北竟?jié)著重介紹證券上市制度、證券交易制度、持續(xù)信息公開制度、上市公司的收購、限制的交易行為和禁止的交易行為。

一、證券上市制度

（一）證券上市概述

1.證券上市的概念

證券上市是指公開發(fā)行的有價證券，依據(jù)法定條件和程序，在證券交易所或其他依法設(shè)立的交易市場公開掛牌交易的行為。在證券交易所內(nèi)買賣的有價證券，稱為上市證券；發(fā)行上市證券的公司稱為上市公司。證券上市制度，是指有關(guān)證券上市的標(biāo)準(zhǔn)和程序、上市證券的暫停與終止等一系列規(guī)則的總稱。

證券上市的意義在于，證券上市是連接證券發(fā)行市場和證券交易市場的橋梁，是依法發(fā)行的證券進入證券交易所進行證券交易的前提。對于上市公司來說，有利于其提高知名度和信譽；為其今后進一步籌措資金，開拓新的市場領(lǐng)域提供了有利條件；并能促使其改善經(jīng)營管理，提高經(jīng)濟效益。對于投資者來說，則有利于其減少投資風(fēng)險；證券上市有利于形成公正的證券價格，促進證券流通，可以保護投資者的利益。

2.證券上市的類型

根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，證券上市可以分為不同的類型:

（1）授權(quán)上市與認(rèn)可上市。根據(jù)證券上市的程序不同，證券上市可以分為授權(quán)上市與認(rèn)可上市。

1）授權(quán)上市，又稱核準(zhǔn)上市，是指證券交易所根據(jù)證券發(fā)行人的申請，依照規(guī)定程序核準(zhǔn)的證券上市。

2）認(rèn)可上市，是指經(jīng)證券交易所認(rèn)可后，證券即可進入證券交易所上市交易的上市方式，主要適用于各種政府債券。

（2）普通上市與首次發(fā)行上市。根據(jù)證券上市與證券發(fā)行之間的關(guān)系不同，證券上市可以分為普通上市與首次發(fā)行上市。

1）普通上市，是指證券發(fā)行人于股票或公司債券發(fā)行后，另擇日期申請并獲準(zhǔn)上市。

2）首次發(fā)行上市，是指公司發(fā)行人在公開發(fā)行股票或者公司債券的同時，已確定近期上市計劃，并于發(fā)行成功后的合理時間內(nèi)申請股票或公司債券的上市交易。

（3）股票上市與債券上市。股票上市，是指符合規(guī)定條件的公司的股票在證券交易所掛牌交易。股份有限公司申請股票上市交易，應(yīng)當(dāng)向證券交易所提出申請，由證券交易所依法審核同意，并由雙方簽訂上市協(xié)議。同時應(yīng)聘請有保薦資格的機構(gòu)擔(dān)任保薦人，依法進行保薦。

債券上市，主要是指經(jīng)證券交易所依法審核同意的公司所發(fā)行的債券在證券交易所上市交易。此外，證券交易所根據(jù)國務(wù)院授權(quán)的部門的決定安排政府債券上市交易。

（二）證券上市的條件

1.股票上市的條件

股份有限公司申請股票上市，應(yīng)當(dāng)符合下列條件:

（1）股票經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準(zhǔn)已公開發(fā)行；

（2）公司股本總額不少于人民幣3000萬元；

（3）公開發(fā)行的股份達到公司股份總數(shù)的25%以上；公司股本總額超過人民幣4億元的，公開發(fā)行股份的比例為10%以上；

（4）公司最近3年無重大違法行為，財務(wù)會計報告無虛假記載。

證券交易所可以規(guī)定高于上述規(guī)定的上市條件，并報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)批準(zhǔn)。國家鼓勵符合產(chǎn)業(yè)政策并符合上市條件的公司股票上市交易。

申請股票上市交易，應(yīng)當(dāng)向證券交易所報送下列文件:①上市報告書；②申請股票上市的股東大會決議；③公司章程；④公司營業(yè)執(zhí)照；⑤依法經(jīng)會計師事務(wù)所審計的公司最近3年的財務(wù)會計報告；⑥法律意見書和上市保薦書；⑦最近一次的招股說明書；⑧證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他文件。

2.公司債券上市的條件

公司申請公司債券上市交易，應(yīng)當(dāng)符合下列條件:

（1）公司債券的期限為1年以上；

（2）公司債券實際發(fā)行額不少于人民幣5000萬元；

（3）公司申請債券上市時應(yīng)符合法定的公司債券發(fā)行條件。

申請公司債券上市交易，應(yīng)當(dāng)向證券交易所報送下列文件:①上市報告書；②申請公司債券上市的董事長決議；③公司章程；④公司營業(yè)執(zhí)照；⑤公司債券募集辦法；⑥公司債券的實際發(fā)行數(shù)額；⑦證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他文件。申請可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券上市交易，還應(yīng)當(dāng)報送保薦人出具的上市保薦書。

3.證券投資基金上市的條件

封閉式基金的基金份額，經(jīng)基金管理人申請，國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準(zhǔn)，可以在證券交易所上市交易。國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)可以授權(quán)證券交易所依照法定條件和程序核準(zhǔn)基金份額上市交易。

基金份額上市交易，應(yīng)當(dāng)符合下列條件:

（1）基金的募集符合證券投資基金法的規(guī)定；

（2）基金合同期限為5年以上；

（3）基金募集金額不低于2億元人民幣；

（4）基金份額持有人不少于1000人；

（5）基金份額上市交易規(guī)則規(guī)定的其他條件。

基金份額上市交易規(guī)則由證券交易所制定，報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準(zhǔn)。

開放式基金在銷售機構(gòu)的營業(yè)場所銷售及贖回，不上市交易。開放式基金的基金份額的申購、贖回和登記，由基金管理人負(fù)責(zé)辦理；基金管理人可以委托經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)認(rèn)定的其他機構(gòu)代為辦理?；鸸芾砣藨?yīng)當(dāng)在每個工作日辦理基金份額的申購、贖回業(yè)務(wù)；基金合同另有約定的，按照其約定。

（三）證券上市的程序

（1）申請證券上市交易，應(yīng)當(dāng)向證券交易所提出申請，由證券交易所依法審核同意，并由雙方簽訂上市協(xié)議。證券交易所根據(jù)國務(wù)院授權(quán)的部門的決定安排政府債券上市交易。

（2）申請股票、可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券或者法律、行政法規(guī)規(guī)定實行保薦制度的其他證券上市交易，應(yīng)當(dāng)聘請具有保薦資格的機構(gòu)擔(dān)任保薦人。

（3）股票上市交易申請經(jīng)證券交易所審核同意后，簽訂上市協(xié)議的公司應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的期限內(nèi)公告股票上市的有關(guān)文件，并將該文件置備于指定場所供公眾查閱。簽訂上市協(xié)議的公司除公告上述文件外，還應(yīng)當(dāng)公告下列事項:

1）股票獲準(zhǔn)在證券交易所交易的日期；

2）持有公司股份最多的前10名股東的名單和持股數(shù)額；

3）公司的實際控制人；

4）董事、監(jiān)事、高級管理人員的姓名及其持有本公司股票和債券的情況。

（4）公司債券上市交易申請經(jīng)證券交易所審核同意后，簽訂上述協(xié)議的公司應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的期限內(nèi)公告公司債券上市文件及有關(guān)文件，并將其申請文件置備于指定場所供公眾查閱。

（5）對證券交易所作出的不予上市、暫停上市、終止上市決定不服的，可以向證券交易所設(shè)立的復(fù)核機構(gòu)申請復(fù)核。

（四）證券上市的暫停與終止

1.股票上市的暫停與終止

上市公司有下列情形之一的，由證券交易所決定暫停其股票上市交易:

（1）公司股本總額、股權(quán)分布等發(fā)生變化不再具備上市條件；

（2）公司不按照規(guī)定公開其財務(wù)狀況，或者對財務(wù)會計報告作虛假記載，可能誤導(dǎo)投資者；

（3）公司有重大違法行為；

（4）公司最近3年連續(xù)虧損；

（5）證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他情形。

上市公司有下列情形之一的，由證券交易所決定終止其股票上市交易:

（1）公司股本總額、股權(quán)分布等發(fā)生變化不再具備上市條件，在證券交易所規(guī)定的期限內(nèi)仍不能達到上市條件；

（2）公司不按照規(guī)定公開其財務(wù)狀況，或者對財務(wù)會計報告作虛假記載，且拒絕糾正；

（3）公司最近3年連續(xù)虧損，在其后1個年度內(nèi)未能恢復(fù)盈利；

（4）公司解散或者被宣告破產(chǎn)；

（5）證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他情形。

【案例4－5】4家上市公司存在以下情形:①A公司有重大違法行為，經(jīng)查實后果嚴(yán)重；②B公司情況發(fā)生重大變化不符合公司債券上市條件；③C公司債券所募集資金不按照核準(zhǔn)的用途使用；④D公司最近兩年連續(xù)虧損，在限期內(nèi)未消除。請分析屬于應(yīng)當(dāng)由證券交易所決定暫停其債券上市交易的有哪些公司？

【案例分析】B公司和C公司的情形屬于證券交易所決定暫停其債券上市交易。根據(jù)規(guī)定，屬于應(yīng)當(dāng)暫停其公司債券上市交易情形有:公司情況發(fā)生重大變化不符合公司債券上市條件；公司債券所募集資金不按照核準(zhǔn)的用途使用。公司有重大違法行為，經(jīng)查實后果嚴(yán)重的；公司最近兩年連續(xù)虧損，在限期內(nèi)未消除的，屬于應(yīng)當(dāng)終止其公司債券上市交易的情形。

2.公司債券上市的暫停與終止

公司債券上市交易后，公司有下列情形之一的，由證券交易所決定暫停其公司債券上市交易:

（1）公司有重大違法行為；

（2）公司情況發(fā)生重大變化不符合公司債券上市條件；

（3）公司債券所募集資金不按照核準(zhǔn)的用途使用；

（4）未按照公司債券募集辦法履行義務(wù)；

（5）公司最近兩年連續(xù)虧損。

公司有第（1）項、第（4）項所列情形之一，經(jīng)查實后果嚴(yán)重的，或者有第（2）項、第（3）項、第（5）項所列情形之一，在限期內(nèi)未能消除的，由證券交易所決定終止其公司債券上市交易。

公司解散或者被宣告破產(chǎn)的，由證券交易所終止其上市交易。

3.證券投資基金上市的暫?；蚪K止

基金份額上市交易后，有下列情形之一的，由證券交易所暫停其上市交易:

（1）發(fā)生重大變更而不符合上市條件；

（2）違反國家法律、法規(guī)，國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)決定暫停上市；

（3）嚴(yán)重違反投資基金上市規(guī)則；

（4）國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)和證券交易所認(rèn)為須暫停上市的其他情形。

基金份額上市交易后，有下列情形之一的，由證券交易所終止其上市交易，并報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)備案:

（1）不再具備《證券投資基金法》規(guī)定的上市交易條件；

（2）基金合同期限屆滿；

（3）基金份額持有人大會決定提前終止其上市交易；

（4）基金合同約定的或者基金份額上市交易規(guī)則規(guī)定的終止上市交易的其他情形。

二、證券交易制度

（一）證券交易概述

證券交易，主要指證券買賣，即證券持有人依照證券交易規(guī)則，借助證券交易場所，將已依法發(fā)行的證券轉(zhuǎn)讓給其他證券投資者的行為。證券交易當(dāng)事人依法買賣的證券，必須是依法發(fā)行并交付的證券。證券交易具有流動性、收益性和風(fēng)險性等特征。

證券交易的方式可以分為集中競價交易和非集中競價交易兩種，分別適用于證券交易所和場外交易市場?！蹲C券法》規(guī)定:“證券在證券交易所上市交易，應(yīng)當(dāng)采用公開的集中交易方式或者國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)批準(zhǔn)的其他方式。”

集中競價交易，是指所有該類證券的買主和賣主集中在證券交易所公開申報和競價交易，實行價格優(yōu)先、時間優(yōu)先的原則。具體包括以下方式:

（1）集合競價，是指對一段時間內(nèi)接受的買賣申報一次性集中撮合的集中競價形式。

（2）連續(xù)競價，是指對買賣申報逐筆連續(xù)撮合的競價方式。

由證券經(jīng)紀(jì)公司參與證券交易是主要方式，證券交易程序是證券交易所買進或者賣出證券的具體步驟，具體、明確、嚴(yán)格，主要分為開立證券交易賬戶、委托指令、委托指令的競價與成交、清算與交割以及和證券登記過戶等步驟。場外交易的程序相對較為簡單。

（二）證券交易的類型

根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，證券交易可以分為不同的類型:

1.現(xiàn)貨交易、期貨交易、信用交易和期權(quán)交易

根據(jù)證券交易形式的不同，證券交易可以分為現(xiàn)貨交易、期貨交易、信用交易和期權(quán)交易。

（1）現(xiàn)貨交易，是指證券交易雙方在成交后即時清算交割證券和價款的交易形式。

現(xiàn)貨交易是證券交易的基本形式，廣泛為各國證券交易所采用。現(xiàn)貨交易雙方，分別為持券待售者和持幣待購者。持券待售者意欲將所持證券轉(zhuǎn)變?yōu)楝F(xiàn)金，持幣待購者則希望將所持貨幣轉(zhuǎn)變?yōu)樽C券?，F(xiàn)代社會的現(xiàn)貨交易中，證券成交與交割間通常都有一定時間間隔，時間間隔長短依證券交易所規(guī)定的交割日期確定。交割日期主要有當(dāng)日交割、次日交割和例行交割，分別為在成交當(dāng)日、成交完成后下一個營業(yè)日以及成交后5個營業(yè)日內(nèi)進行交割。

（2）期貨交易，是指證券交易雙方在期貨交易所集中交易標(biāo)準(zhǔn)化期貨合約的交易形式。

期貨交易對象是期貨合約，是指由期貨交易所統(tǒng)一制定的、規(guī)定在將來某一特定的時間和地點交割一定數(shù)量標(biāo)的物的標(biāo)準(zhǔn)化合約。根據(jù)期貨合約，一方當(dāng)事人應(yīng)于交割期限內(nèi)，向持有期貨合約的另一方交付期貨合約指定數(shù)量的商品或金融產(chǎn)品。

（3）信用交易，又稱保證金交易，是指證券投資者按照法律規(guī)定，在買賣證券時只向證券公司交付一定的保證金，由證券公司進行融資或融券進行交易的交易形式。

信用交易包括融資買進和融券賣出兩種形式，或稱融資信用交易與融券信用交易，簡稱融資融券交易。融資交易是指投資者提供一定數(shù)量的現(xiàn)款作為保證金，而由證券商為投資者墊付部分交易資金以購買證券的保證金交易方式。證券融資交易又稱保證金買空行為。融券交易是指證券商向投資者借貸一定數(shù)量的證券，而由投資人在約定期限內(nèi)償還同等數(shù)量的證券，并支付一定費用的證券交易方式。融券交易又稱保證金賣空交易。

《證券法》規(guī)定，證券公司為客戶買賣證券提供融資融券服務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院的規(guī)定并經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)批準(zhǔn)。

（4）期權(quán)交易，是指證券交易雙方在期貨交易所集中交易標(biāo)準(zhǔn)化期權(quán)合約的交易形式。

期權(quán)交易是當(dāng)事人為獲得證券市場價格波動帶來的利益，約定在一定時間內(nèi)，以特定價格買進或賣出指定證券，或者放棄買進或賣出指定證券的交易。期權(quán)交易的對象是期權(quán)合約，是指由期貨交易所統(tǒng)一制定的、規(guī)定買方有權(quán)在將來某一時間以特定價格買入或者賣出約定標(biāo)的物的標(biāo)準(zhǔn)化合約。期權(quán)分為看漲期權(quán)和看跌期權(quán)兩種基本類型。期權(quán)交易屬于選擇權(quán)交易。

2.全價交易和凈價交易

根據(jù)債券交易價格組成不同，證券交易可以分為全價交易和凈價交易。

（1）全價交易，是指公司債券以全價（含息價）進行報盤、競價、撮合、成交，并以全價結(jié)算。對債券報價時，全價交易不僅要對債券的本金報價，還要對應(yīng)計的利息報價。

（2）凈價交易，是指公司債券以凈價（不含息價）進行報盤、競價、撮合、成交，并以凈價結(jié)算，默認(rèn)由持有人享有持有期的利息收入。

目前的銀行間債券市場和證券交易所債券市場都實行凈價交易。

三、信息披露制度

信息披露制度，又稱信息公開制度，是證券發(fā)行人、上市公司及其他主體，依照法律規(guī)定的方式，將證券發(fā)行、交易及與之有關(guān)的重大信息予以公開的一種法律制度。

信息披露制度包括證券發(fā)行的信息披露和持續(xù)信息公開。

（1）證券發(fā)行的信息披露，是指證券公開發(fā)行時對發(fā)行人、擬發(fā)行的證券以及與發(fā)行證券有關(guān)的信息進行披露。該類信息披露文件主要有招股說明書、募集說明書、上市公告書等。

（2）持續(xù)信息公開，是指證券上市交易過程中發(fā)行人、上市公司對證券上市交易及與證券交易有關(guān)的信息要進行持續(xù)的披露。該類信息披露文件主要有上市公司定期報告（包括中期報告和年度報告）和上市公司臨時報告（即重大事件公告）。

《證券法》規(guī)定，發(fā)行人、上市公司依法披露的信息，必須真實、準(zhǔn)確、完整，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準(zhǔn)依法公開發(fā)行股票，或者經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)依法公開發(fā)行公司債券，應(yīng)當(dāng)公告招股說明書、公司債券募集辦法。依法公開發(fā)行新股或者公司債券的，還應(yīng)當(dāng)公告財務(wù)會計報告。

（一）證券發(fā)行的信息披露

（1）發(fā)行人向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門報送的證券發(fā)行申請文件，必須真實、準(zhǔn)確、完整。發(fā)行人依法披露的信息，必須真實、準(zhǔn)確、完整，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。上市公司發(fā)行的證券，必須真實、準(zhǔn)確、完整，及時、公平地披露或者提供信息，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。

（2）發(fā)行人應(yīng)當(dāng)按照中國證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定編制和披露招股說明書。招股說明書內(nèi)容與格式準(zhǔn)則是信息披露的最低要求。不論準(zhǔn)則是否有明確規(guī)定，凡是對投資者作出投資決策有重大影響的信息，均應(yīng)當(dāng)予以披露。發(fā)行人及其全體董事、監(jiān)事和高級管理人員應(yīng)當(dāng)在招股說明書上簽字、蓋章，保證招股說明書的內(nèi)容真實、準(zhǔn)確、完整。保薦人及其保薦代表人應(yīng)當(dāng)對招股說明書的真實性、準(zhǔn)確性、完整性進行核查，并在核查意見上簽字、蓋章。

（3）保薦人及其保薦代表人應(yīng)當(dāng)遵循勤勉盡責(zé)、誠實守信的原則，認(rèn)真履行審慎核查和輔導(dǎo)義務(wù)，并對其所出具的發(fā)行保薦書的真實性、準(zhǔn)確性、完整性負(fù)責(zé)。

（4）證券公司承銷證券，應(yīng)當(dāng)對公開發(fā)行募集文件的真實性、準(zhǔn)確性、完整性進行核查；發(fā)現(xiàn)有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，不得進行銷售活動；已經(jīng)銷售的，必須立即停止銷售活動，并采取糾正措施。

（5）為證券發(fā)行出具有關(guān)文件的證券服務(wù)機構(gòu)和人員，應(yīng)當(dāng)按照本行業(yè)公認(rèn)的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)和道德規(guī)范，嚴(yán)格履行法定職責(zé)，并對其所出具文件的真實性、準(zhǔn)確性和完整性負(fù)責(zé)。

（6）上市公司在非公開發(fā)行新股后，應(yīng)當(dāng)依法披露發(fā)行情況報告書。

（二）上市公司定期報告

上市公司應(yīng)當(dāng)披露的定期報告包括年度報告、中期報告和季度報告。凡是對投資者作出投資決策有重大影響的信息，均應(yīng)當(dāng)披露。

1.中期報告

上市公司和公司債券上市交易的公司，應(yīng)當(dāng)在每一會計年度的上半年結(jié)束之日起兩個月內(nèi)，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)和證券交易所報送記載以下內(nèi)容的中期報告，并予公告:

（1）公司財務(wù)會計報告和經(jīng)營情況；

（2）涉及公司的重大訴訟事項；

（3）已發(fā)行的股票、公司債券變動情況；

（4）提交股東大會審議的重要事項；

（5）國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他事項。

《證券法》所規(guī)定的中期報告實際上僅指半年報。季報屬于廣義的中期報告的范疇，一般不需經(jīng)過審計，但證監(jiān)會和上交所、深交所另有規(guī)定的除外。季度報告不屬于《證券法》規(guī)定的中期報告的內(nèi)容，但仍是上市公司需要進行信息披露的重要內(nèi)容。

2.年度報告

上市公司和公司債券上市交易的公司，應(yīng)當(dāng)在每一會計年度結(jié)束之日起4個月內(nèi)，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)和證券交易所報送記載以下內(nèi)容的年度報告，并予公告:

（1）公司概況；

（2）公司財務(wù)會計報告和經(jīng)營情況；

（3）董事、監(jiān)事、高級管理人員簡介及其持股情況；

（4）已發(fā)行的股票、公司債券情況，包括持有公司股份最多的前10名股東名單和持股數(shù)額；

（5）公司的實際控制人；

（6）國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他事項。

（三）上市公司臨時報告

發(fā)生可能對上市公司股票交易價格產(chǎn)生較大影響的重大事件，投資者尚未得知時，上市公司應(yīng)當(dāng)立即將有關(guān)該重大事件的情況向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)和證券交易所報送臨時報告，并予公告，說明事件的起因、目前的狀態(tài)和可能產(chǎn)生的法律后果。

所謂重大事件，主要包括:

（1）公司的經(jīng)營方針和經(jīng)營范圍的重大變化；

（2）公司的重大投資行為和重大的購置財產(chǎn)的決定；

（3）公司訂立重要合同，可能對公司的資產(chǎn)、負(fù)債、權(quán)益和經(jīng)營成果產(chǎn)生重要影響；

（4）公司發(fā)生重大債務(wù)和未能清償?shù)狡谥卮髠鶆?wù)的違約情況；

（5）公司發(fā)生重大虧損或者重大損失；

（6）公司生產(chǎn)經(jīng)營的外部條件發(fā)生的重大變化；

（7）公司的董事、1/3以上監(jiān)事或者經(jīng)理發(fā)生變動；

（8）持有公司5%以上股份的股東或者實際控制人，其持有股份或者控制公司的情況發(fā)生較大變化；

（9）公司減資、合并、分立、解散及申請破產(chǎn)的決定；

（10）涉及公司的重大訴訟，股東大會、董事會決議被依法撤銷或者宣告無效；

（11）公司涉嫌犯罪被司法機立案調(diào)查，公司董事、監(jiān)事、高級管理人員涉嫌犯罪被司法機關(guān)采取強制措施；

（12）國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他事項。

四、上市公司的收購

（一）上市公司收購概述

上市公司的收購，是指收購人以依法通過取得股份的方式成為一個上市公司的控股股東，或通過投資關(guān)系、協(xié)議、其他安排的途徑成為一個上市公司的實際控制人，或同時采取上述方式和途徑取得上市公司控制權(quán)的行為。根據(jù)我國《證券法》的規(guī)定，投資者可以采取要約收購、協(xié)議收購及其他合法方式收購上市公司。

上市公司的收購，具有以下幾個特征:①收購的對象是上市公司；②收購的目標(biāo)是上市公司股份；③收購的主體是投資者，包括自然人和法人；④收購是一種投資者與投資者之間進行股份轉(zhuǎn)讓的行為；⑤收購的目的是獲得或者進一步鞏固對上市公司的控制權(quán)。

有下列情形之一的，表明已獲得或擁有上市公司的控制權(quán):①投資者為上市公司持股50%以上的控股股東；②投資者可以實際支配上市公司股份表決權(quán)超過30%；③投資者通過實際支配上市公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會半數(shù)以上成員選任；④投資者依其可實際支配的上市公司股份表決權(quán)足以對公司股東大會的決議產(chǎn)生重大影響；⑤證監(jiān)會認(rèn)定的其他情形。

（二）要約收購

1.要約收購的概念

要約收購，是指投資者向目標(biāo)公司的所有股東發(fā)出要約，表明愿意以要約中的條件購買目標(biāo)公司的股票，以期達到對目標(biāo)公司控制權(quán)的獲得或鞏固的法律行為。依據(jù)法律，投資者可以自愿選擇通過向被收購公司的所有股東發(fā)出全面要約，或向被收購公司的部分股東發(fā)出要約的方式來收購上市公司的股份。

2.要約收購的程序

（1）報送要約收購報告書。收購人在發(fā)出收購要約前須事先向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)報送上市公司收購報告書，收購報告書載明下列事項:①收購人的名稱、住所；②收購人關(guān)于收購的決定；③被收購的上市公司名稱；④收購目的；⑤收購股份的詳細(xì)名稱和預(yù)定收購的股份數(shù)額；⑥收購的期限和價格；⑦收購所需資金額及資金保證；⑧報送上市收購報告書時持有被收購公司股份數(shù)與該公司已發(fā)行的股份總數(shù)的比例。收購人還應(yīng)當(dāng)將公司收購報告書提交證券交易所。

（2）公告收購要約。收購人從依照規(guī)定報送上市公司收購報告書之日起15日后，公告其收購要約，收購要約公告有效的期限不得少于30日，也不得超過60日。在收購要約的有效期內(nèi)，收購人不得撤回其收購要約。在此期限內(nèi)，收購人若需變更收購要約事項的，必須事先向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)及證券交易所提出報告，經(jīng)獲準(zhǔn)后予以公告。

收購要約中提出的各項收購條件，適用于被收購公司所有的股東。收購人在要約有效期限內(nèi)，不得采取要約規(guī)定以外的形式和超出要約規(guī)定的條件買賣被收購公司的股票。

（3）預(yù)受和收購。預(yù)受是指被收購公司股東同意接受要約的初步意思表示。預(yù)受股東應(yīng)該通過證券公司辦理相關(guān)手續(xù)。

收購期限屆滿，發(fā)出部分收購要約的收購人應(yīng)按照約定的條件購買被收購公司股東預(yù)受的股份，預(yù)受要約股份的數(shù)量超過預(yù)定收購數(shù)量時，按同比例收購預(yù)受要約的股份。

（4）收購結(jié)束報告與公告。收購上市公司的行為結(jié)束后，收購人應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)將收購情況報告國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)和證券交易所，并予公告。

（三）協(xié)議收購

1.協(xié)議收購的概念

協(xié)議收購，是指收購人在場內(nèi)證券交易市場外，與目標(biāo)公司管理部門或股東私下達成協(xié)議并按協(xié)議規(guī)定的收購條件、收購價格、收購期限及其他規(guī)定事項收購目標(biāo)公司股份的行為。

2.協(xié)議收購的程序

（1）協(xié)商并簽訂收購協(xié)議。采取協(xié)議收購方式的，收購人可以依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定同被收購公司的股東以協(xié)議方式進行股份轉(zhuǎn)讓，達成一致意見并簽訂書面協(xié)議。收購上市公司中涉及國家授權(quán)投資機構(gòu)持有的股份，應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院的規(guī)定，經(jīng)有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，批準(zhǔn)后才可以正式簽訂收購協(xié)議。

（2）報告并公告收購協(xié)議。以協(xié)議方式收購上市公司時，達成協(xié)議后，收購人必須在3日內(nèi)將該收購協(xié)議向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)及證券交易所作出書面報告，并予公告。在公告前不得履行收購協(xié)議。

（3）保存股票與資金存放。采取協(xié)議收購方式的，協(xié)議雙方可以臨時委托證券登記結(jié)算機構(gòu)保管協(xié)議轉(zhuǎn)讓的股票，并將資金存放于指定的銀行。

（4）履行收購協(xié)議。協(xié)議收購的當(dāng)事人在履行報告、公告義務(wù)后，應(yīng)該按照證券交易所和證券登記結(jié)算機構(gòu)的業(yè)務(wù)規(guī)則，申請辦理股份轉(zhuǎn)讓和過戶登記手續(xù)。

（5）收購結(jié)束報告與公告。收購行為結(jié)束后，收購人應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)將收購情況報告國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)和證券交易所，并予公告。

（四）上市公司收購的法律后果

收購期限屆滿，被收購公司股權(quán)分布不符合上市條件的，該上市公司的股票應(yīng)當(dāng)由證券交易所依法終止上市交易；其余仍持有被收購公司股票的股東，有權(quán)向收購人以收購要約的同等條件出售其股票，收購人應(yīng)當(dāng)收購。收購行為完成后，被收購公司不再具備股份有限公司條件的，應(yīng)當(dāng)依法變更企業(yè)形式。

在上市公司收購中，收購人持有的被收購的上市公司的股票，在收購行為完成后的12個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

收購行為完成后，收購人與被收購公司合并，并將該公司解散的，被解散公司的原有股票由收購人依法更換。

收購行為完成后，收購人應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)將收購情況報告國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)和證券交易所，并予公告。

收購上市公司中由國家授權(quán)投資的機構(gòu)持有的股份，應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院的規(guī)定，經(jīng)有關(guān)主管部門批準(zhǔn)。

五、限制的交易行為

（一）對證券交易主體的限制

（1）證券交易所、證券公司和證券登記結(jié)算機構(gòu)的從業(yè)人員、證券監(jiān)督管理機構(gòu)的工作人員以及法律、行政法規(guī)禁止參與股票交易的其他人員，在任期或者法定期限內(nèi)，不得直接或者以化名、借他人名義持有、買賣股票，也不得收受他人贈送的股票。任何人在成為上述所列人員時，其原已持有的股票，必須依法轉(zhuǎn)讓。

（2）為股票發(fā)行出具審計報告、資產(chǎn)評估報告或者法律意見書等文件的證券服務(wù)機構(gòu)和人員，在該股票承銷期內(nèi)和期滿后6個月內(nèi)，不得買賣該種股票。除上述規(guī)定外，為上市公司出具審計報告、資產(chǎn)評估報告或者法律意見書等文件的證券服務(wù)機構(gòu)和人員，自接受上市公司委托之日起至上述文件公開后5日內(nèi)，不得買賣該種股票。

（3）公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25%；所持有公司股份自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。

（二）對證券交易客體的限制

（1）證券交易當(dāng)事人依法買賣的證券，必須是依法發(fā)行并交付的證券。非依法發(fā)行的證券，不得買賣。

（2）依法發(fā)行的股票、公司債券及其他證券，法律對其轉(zhuǎn)讓期限有限制性規(guī)定的，在限定的期限內(nèi)不得買賣。

（3）發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

（三）對短線交易的限制

上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員、持有上市公司股份5%以上的股東，將其持有的該公司的股票在買入后6個月內(nèi)賣出，或者在賣出后6個月內(nèi)又買入，由此所得收益歸該公司所有，公司董事會應(yīng)當(dāng)收回其所得收益。但是，證券公司因包銷購入售后剩余股票而持有5%以上股份的，賣出該股票不受6個月的時間限制。

【案例4－6】某股份有限公司于2007年7月在上交所上市。上市以來，公司發(fā)生了下列事項:

（1）2007年10月，董事張某將所持公司股份30萬股中的3萬股賣出；2008年5月，董事李某將所持公司股份15萬股中的4萬股賣出；董事王某因私人理由，于2007 年11月辭去董事職務(wù)，并于2008年4月將其所持公司股份8萬股全部賣出。

（2）監(jiān)事趙某于2007年11月7日以均價每股12元價格購買6萬股公司股票，并于2008年3月5日以均價20元價格將上述股票全部賣出。

（3）2008年5月15日，公司發(fā)布年度報告。同年3月10日接受委托為該企業(yè)年報出具法律意見書的律師吳某，同年4月28日完成法律意見書的制作并向公司提交，同年5月8日購買該企業(yè)股票1萬股；為該企業(yè)年報出具審計報告的注冊會計師劉某于同年5月22日購買該企業(yè)股票2萬股。

（4）公司股東大會于2008年3月6日通過決議，由公司收購本公司股票1200萬股，即公司發(fā)行股份總額的3%，用于獎勵本公司職工。同年4月，公司從資本公積金中出資收購上述股票，并將其中的800萬股轉(zhuǎn)讓給公司職工，剩余的400萬股擬在2009年4月轉(zhuǎn)讓給即將被吸收合并于該公司的另一企業(yè)的職工。

（5）公司股東大會于2008年10月10日通過決議，公開發(fā)行債券2000萬元（期限5年，每年年末付息一次，利息率為5%），專門用于清償公司即將到期的債券及其利息，該次債券發(fā)行后，累計債券余額為人民幣1億元，公司凈資產(chǎn)為人民幣2.4億元。

根據(jù)以上資料，回答以下問題:

1.張某、李某和王某賣出所持公司股票的行為是否符合法律規(guī)定？

2.趙某買賣公司股票的行為是否符合法律規(guī)定？

3.吳某、劉某買入公司股票的行為是否符合法律規(guī)定？

4.公司收購用于獎勵職工的本公司股票數(shù)額是否符合法律規(guī)定？公司從資本公積金中出資收購用于獎勵職工的本公司股票的行為是否符合法律規(guī)定？公司預(yù)留400萬股股票擬在2009年4月轉(zhuǎn)讓其他職工的行為是否符合法律規(guī)定？

5.公司該次發(fā)行公司債券的行為是否符合法律規(guī)定？

【案例解析】

1.張某賣出所持公司股票的行為不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員所持本公司股份，自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；

李某賣出所持公司股票的行為不符合法律規(guī)定，根據(jù)規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員所持本公司股份，自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，且任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總額的25%；

王某賣出所持公司股票的行為不符合法律規(guī)定，根據(jù)規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員離職后6個月內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。

2.趙某買賣公司股票的行為不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員、持有上市公司股份5%以上的股東，將其持有的該企業(yè)的股票在買入后6個月內(nèi)賣出，或者在賣出后6個月內(nèi)又買入，由此所得收益歸企業(yè)所有，公司董事會應(yīng)當(dāng)收回其所得收益。

3.吳某買入公司股票的行為不符合規(guī)定；劉某買入公司股票的行為符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，為上市公司出具審計報告、資產(chǎn)評估報告或者法律意見書等文件的證券服務(wù)機構(gòu)和人員，自接受上市公司委托之日起至上述文件公開后5日內(nèi)，不得買賣該種股票。

4.公司收購用于獎勵職工的本公司股票符合法律規(guī)定，但不能從資本公積金中出資收購用于獎勵職工的本公司股票，也不能預(yù)留400萬股股票轉(zhuǎn)讓給職工。根據(jù)規(guī)定，將股份獎勵給本公司職工，收購的本公司股份，不得超過本公司已發(fā)行股份總額的5%，用于收購的資金應(yīng)當(dāng)從公司稅后利潤中支出，所收購的股份應(yīng)當(dāng)在1年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工。

5.公司該次發(fā)行公司債券的行為不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公開發(fā)行公司債券，募集的資金投向應(yīng)當(dāng)符合國家產(chǎn)業(yè)政策，累計債券余額不超過公司凈資產(chǎn)的40%。

六、禁止的交易行為

（一）內(nèi)幕交易

內(nèi)幕交易，是指證券交易內(nèi)幕信息的知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人利用內(nèi)幕信息買賣其所持有的該公司的證券，或者泄露該信息或建議他人買賣該證券的行為。

禁止證券交易內(nèi)幕信息的知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人利用內(nèi)幕信息從事證券交易活動。

證券交易內(nèi)幕信息的知情人包括:

（1）發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級管理人員；

（2）持有公司5%以上股份的股東及其董事、監(jiān)事、高級管理人員，公司的實際控制人及其董事、監(jiān)事、高級管理人員；

（3）發(fā)行人控股的公司及其董事、監(jiān)事、高級管理人員；

（4）由于所任公司職務(wù)可以獲取公司有關(guān)內(nèi)幕信息的人員；

（5）證券監(jiān)督管理機構(gòu)工作人員以及由于法定職責(zé)對證券的發(fā)行、交易進行管理的其他人員；

（6）保薦人、承銷的證券公司、證券交易所、證券登記結(jié)算機構(gòu)、證券服務(wù)機構(gòu)的有關(guān)人員；

（7）國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他人員。

【知識拓展】

內(nèi)幕信息的界定

內(nèi)幕信息，是指證券交易活動中，涉及公司的經(jīng)營、財務(wù)或者對該公司證券的市場價格有重大影響的尚未公開的信息。內(nèi)幕信息的界定，對于內(nèi)幕交易的成立具有至關(guān)重要的作用。從內(nèi)幕信息的性質(zhì)、內(nèi)容、狀態(tài)和來源的角度分析，內(nèi)幕信息需具備未公開性和重要性。下列信息皆屬于內(nèi)幕信息:

（1）重大事件（即本章“信息披露制度”部分所列的重大事件）；

（2）公司分配股利或者增資的計劃；

（3）公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的重大變化；

（4）公司債務(wù)擔(dān)保的重大變更；

（5）公司營業(yè)用主要資產(chǎn)的抵押、出售或者報廢一次超過該資產(chǎn)的30%；

（6）公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員的行為可能依法承擔(dān)重大損害賠償責(zé)任；

（7）上市公司收購的有關(guān)方案；

（8）國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)認(rèn)定的對證券交易價格有顯著影響的其他重要信息。

證券交易內(nèi)幕信息的知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人，在內(nèi)幕信息公開前，不得買賣該公司的證券，或者泄露該信息，或者建議他人買賣該證券。

持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有公司5%以上股份的自然人、法人、其他組織收購上市公司的股份，證券法另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。

內(nèi)幕交易行為給投資者造成損失的，行為人應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

（二）操縱證券市場

操縱證券市場，是指以獲取利益或減少損失為目的，利用手中掌握的資金等優(yōu)勢影響證券市場價格，制造證券市場假象，誘導(dǎo)或者致使投資者在不了解事實真相的情況下作出證券投資決定，擾亂證券市場秩序的行為。

禁止任何人以下列手段操縱證券市場:

（1）單獨或者通過行合謀，集中資金優(yōu)勢、持股優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)合以及連續(xù)買賣，操縱證券交易價格或者證券交易量；

（2）與他人串通，以事先約定的時間、價格和方式相互進行證券交易，影響證券交易價格或者證券交易量；

（3）在自己實際控制的賬戶之間進行證券交易，影響證券交易價格或者證券交易量；

（4）以其他手段操縱證券市場。

操縱證券市場行為給投資者造成損失的，行為人應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

（三）虛假陳述

虛假陳述，是指信息披露義務(wù)人違反證券法律規(guī)定，在證券發(fā)行或者交易過程中，對重大事件作出違背事實真相的虛假記載、誤導(dǎo)性陳述，或者在披露信息時發(fā)生重大遺漏、不正當(dāng)披露信息的行為。

禁止國家工作人員、傳播媒介從業(yè)人員和有關(guān)人員編造、傳播虛假信息，擾亂證券市場。禁止證券交易所、證券公司、證券登記結(jié)算機構(gòu)、證券服務(wù)機構(gòu)及其從業(yè)人員，證券業(yè)協(xié)會、證券監(jiān)督管理機構(gòu)及其工作人員，在證券交易活動中作出虛假陳述或者信息誤導(dǎo)。各種傳播媒介傳播證券市場信息必須真實、客觀，禁止誤導(dǎo)。

（四）欺詐客戶

欺詐客戶，是指證券公司及其從業(yè)人員在證券交易及相關(guān)活動中，進行的違背客戶真實意思表示、損害其利益的行為。

禁止證券公司及其從業(yè)人員從事下列損害客戶利益的欺詐行為:

（1）違背客戶的委托為其買賣證券；

（2）不在規(guī)定時間內(nèi)向客戶提供交易的書面確認(rèn)文件；

（3）挪用客戶所委托買賣的證券或者客戶賬戶上的資金；

（4）未經(jīng)客戶的委托，擅自為客戶買賣證券，或者假借客戶的名義買賣證券；

（5）為牟取傭金收入，誘使客戶進行不必要的證券買賣；

（6）利用傳播媒介或者通過其他方式提供、傳播虛假或者誤導(dǎo)投資者的信息；

（7）其他違背客戶真實意思表示、損害客戶利益的行為。

欺詐客戶行為給客戶造成損失的，行為人應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

【案例4－7】XYZ證券公司利用資金優(yōu)勢，在3個交易日內(nèi)對某一上市公司的股票進行連續(xù)買賣，使該股票從每股20元迅速上升到26元，然后在此價位大量賣出該股票獲利。另外，該證券公司從業(yè)人員萬某利用其職務(wù)便利知悉的法定內(nèi)幕信息以外的其他未公開的經(jīng)營信息，違反規(guī)定從事相關(guān)交易活動，牟取非法利益。請分析該證券公司及其從業(yè)人員的行為是否違法。

【案例解析】該證券公司及其從業(yè)人員的行為違法。根據(jù)規(guī)定，該證券公司的行為屬于操縱證券市場行為；該證券公司從業(yè)人員的行為屬于違法違規(guī)進行證券投資、牟取私利的行為。

本章小結(jié):

1.廣義的證券法，是指調(diào)整證券發(fā)行與交易活動中以及證券監(jiān)管過程中所發(fā)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，包括《證券法》統(tǒng)轄下一系列有關(guān)證券發(fā)行、交易和監(jiān)管的法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章及規(guī)范性文件。

2.《證券法》的立法宗旨是為了規(guī)范證券發(fā)行和交易行為，保護投資者的合法權(quán)益，維護社會經(jīng)濟秩序和社會公共利益，促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展。

3.證券交易所是為證券集中交易提供場所和設(shè)施，組織和監(jiān)督證券交易，實行自律管理的法人。

4.證券公司，是指依法成立、經(jīng)營證券業(yè)務(wù)以及相關(guān)業(yè)務(wù)的機構(gòu)。設(shè)立證券公司，必須經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)審查批準(zhǔn)。未經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)批準(zhǔn)，任何單位和個人不得經(jīng)營證券業(yè)務(wù)。

5.國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)依法對證券市場實行監(jiān)督管理，維護證券市場秩序，保障其合法運行。

6.證券發(fā)行和證券交易是證券市場的主要構(gòu)成部分，兩者相輔相成。證券發(fā)行是發(fā)行人、上市公司籌集資金的基本途徑。依據(jù)發(fā)行的證券品種的不同，證券發(fā)行可以分為股票發(fā)行、公司債券發(fā)行與投資基金份額發(fā)售。依法公開發(fā)行的股票、公司債券及其他證券，應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易所上市交易或者在國務(wù)院批準(zhǔn)的其他證券交易場所轉(zhuǎn)讓。

7.上市公司的收購，是指收購人依法通過取得股份的方式成為一個上市公司的控股股東，或通過投資關(guān)系、協(xié)議、其他安排的途徑成為一個上市公司的實際控制人，或同時采取上述方式和途徑取得上市公司控制權(quán)的行為。根據(jù)我國《證券法》的規(guī)定，投資者可以采取要約收購、協(xié)議收購及其他合法方式收購上市公司。

練習(xí)題:

一、單項選擇題

1.下列屬于公開發(fā)行證券的是（　?。?。

A.向特定對象發(fā)行證券累計超過150人

B.向特定對象發(fā)行證券

C.向不特定對象發(fā)行證券

D.向特定對象發(fā)行證券累計超過100人

2.根據(jù)《證券法》規(guī)定，上市公司應(yīng)當(dāng)在每一會計年度的上半年結(jié)束之日起一定期限內(nèi)公告中期報告。這里的一定期限內(nèi)是指（　?。?/p>

A.1個月內(nèi)　　　　B.2個月內(nèi)

C.3個月內(nèi)　　　　D.4個月內(nèi)

3.根據(jù)《證券法》規(guī)定，公司公開發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)符合的條件之一是（　　）。

A.最近1年財務(wù)會計文件無虛假記載　　　B.最近2年財務(wù)會計文件無虛假記載

C.最近3年財務(wù)會計文件無虛假記載　　　D.最近5年財務(wù)會計文件無虛假記載

4.甲有限責(zé)任公司擬公開發(fā)行公司債券，下列有關(guān)該公司資產(chǎn)額的表述中，符合《證券法》規(guī)定公開發(fā)行公司債券條件的是（　　）。

A.該公司總資產(chǎn)額為人民幣3000萬元B.該公司凈資產(chǎn)額為人民幣3000萬元

C.該公司總資產(chǎn)額為人民幣6000萬元D.該公司凈資產(chǎn)額為人民幣6000萬元

5.根據(jù)規(guī)定，向不特定對象發(fā)行證券必須由承銷團承銷的是（　?。?。

A.證券票面總值超過人民幣3000萬元B.證券發(fā)行價總值超過人民幣3000萬元

C.證券票面總值超過人民幣5000萬元D.證券發(fā)行價總值超過人民幣5000萬元

6.當(dāng)投資者持有一個上市公司已發(fā)行股份的5%后，通過證券交易所的證券交易，其所持該上市公司已發(fā)行的股份比例每增加或減少（　　）時，應(yīng)予以公告和進行書面報告。

A.10%　　　　　　B.5%

C.6%　　　　　 　D.8%

7.下列各項中符合股份有限公司股票上市條件的是（　?。?。

A.公司股本總額不少于人民幣6000萬元

B.公開發(fā)行的股份達到公司股份總數(shù)的25%以上，公司股本總額超過人民幣4億元的，公開發(fā)行股份的比例為10%以上

C.公司最近1年無重大違法行為，財務(wù)會計報告無虛假記載

D.必須是國家鼓勵發(fā)展的產(chǎn)業(yè)

8.某公司2009年2月曾公開發(fā)行2億元的公司債券，該公司2010年9月申請再次公開發(fā)行1億元的公司債券。下列情形中，構(gòu)成本次發(fā)行障礙的是（　?。?。

A.2009年發(fā)行的公司債券尚未募足

B.2009年發(fā)行的公司債券所募集的資金未產(chǎn)生預(yù)期效益

C.本次擬發(fā)行的公司債券利率高于銀行同期利率

D.本次擬發(fā)行的公司債券未確定保薦人

9.根據(jù)證券投資基金法律制度的規(guī)定，下列有關(guān)開放基金申購、贖回的表述中，正確的是（　?。?/p>

A.辦理基金單位申購、贖回業(yè)務(wù)的人僅限于基金管理人

B.除基金合同另有約定外，基金管理人應(yīng)當(dāng)在每個工作日辦理基金申購、贖回業(yè)務(wù)

C.投資人申購基金時，經(jīng)基金管理人同意，可以在申購期滿前繳納部分申購款項，在申購期滿后30日內(nèi)補繳余款

D.基金管理人應(yīng)當(dāng)在收到基金投資人申購、贖回申請的當(dāng)日對該交易的有效性進行確認(rèn)

10.根據(jù)《證券法》規(guī)定，上市公司發(fā)生的下列事件中，可以不進行公告的有（　　）。

A.公司經(jīng)理發(fā)生變動　　　　　　　B.公司40%的監(jiān)事發(fā)生變動

C.公司財務(wù)負(fù)責(zé)人發(fā)生變動　　　　D.人民法院依法撤銷董事會決議

11.根據(jù)證券法律制度的規(guī)定，為股票發(fā)行出具審計報告的注冊會計師在一定期限內(nèi)不得購買該公司的股票。該期限為（　?。?。

A.該股票的承銷期內(nèi)和期滿后1年內(nèi)　　　B.該股票的承銷期內(nèi)和期滿后6個月內(nèi)

C.出具審計報告后6個月內(nèi)　　　　　　　D.出具審計報告后1年內(nèi)

12.下列屬于欺詐客戶行為的是（　?。?。

A.在自己實際控制的賬戶之間進行證券交易，影響證券交易價格或者證券交易量

B.與他人串通，以事先約定的時間、價格和方式相互進行證券交易，影響證券交易價格或者證券交易量

C.單獨或者通過合謀，集中資金優(yōu)勢、持股優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或者連續(xù)買賣，操縱證券交易價格或者證券交易量

D.利用傳播媒介或者通過其他方式提供、傳播虛假或者誤導(dǎo)投資者的信息

二、多項選擇題

1.根據(jù)我國《證券法》的規(guī)定，下列屬于公司公開發(fā)行新股的條件是（　?。?。

A.具備健全且運行良好的組織機構(gòu)

B.最近3年持續(xù)盈利，平均總資產(chǎn)報酬率達到10%以上

C.最近3年財務(wù)會計文件無虛假記載

D.最近1年無重大違法行為

2.下列有關(guān)公開發(fā)行股票的說法正確的是（　?。?。

A.必須是向特定對象發(fā)行股票

B.向累計超過200人的特定對象發(fā)行證券為公開發(fā)行

C.向累計超過100人的特定對象發(fā)行證券為公開發(fā)行

D.向不特定對象公開發(fā)行股票，依法采取承銷方式的，應(yīng)當(dāng)聘請具有保薦資格的機構(gòu)擔(dān)任保薦人

3.公司申請公開發(fā)行公司債券，應(yīng)當(dāng)向國務(wù)院授權(quán)的部門報送的文件有（　?。?。

A.公司營業(yè)執(zhí)照　　　　　　B.公司章程

C.公司債券募集辦法　　　　D.資產(chǎn)評估報告和驗資報告

4.下列股份有限公司向不特定對象發(fā)行股票的情形中，應(yīng)當(dāng)組織承銷團承銷的有（　?。?。

A.股票總額為1000萬股，每股價格為人民幣6元

B.股票總額為2100萬股，每股價格為人民幣3.5元

C.股票總額為5500萬股，每股價格為人民幣1.5元

D.股票總額為5010萬股，每股價格為人民幣1.5元

5.根據(jù)《證券法》的規(guī)定，某上市公司的下列人員中，不得將其持有的該公司的股票在買入后6個月內(nèi)賣出，或者在賣出后6個月內(nèi)又買入的有（　　）。

A.董事會秘書　　　　B.監(jiān)事會主席

C.財務(wù)負(fù)責(zé)人　　　　D.副總經(jīng)理

6.根據(jù)證券法律制度的規(guī)定，投資者通過證券交易所的證券交易持有一個上市公司已發(fā)行股份的5%時，應(yīng)當(dāng)在該事實發(fā)生之日起3日內(nèi)（　　）。

A.向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)作出書面報告

B.向證券交易所作出書面報告

C.向證券登記結(jié)算機構(gòu)作出書面報告

D.通知上市公司持股情況并予以公告

7.根據(jù)《證券發(fā)行上市保薦制度暫行辦法》的規(guī)定，證券經(jīng)營機構(gòu)有下列情形之一的，不得注冊登記為保薦機構(gòu)（　　）。

A.保薦代表人數(shù)量少于兩名

B.最近24個月因違法違規(guī)被證監(jiān)會從名單中去除

C.公司治理結(jié)構(gòu)存在重大缺陷

D.風(fēng)險控制制度不健全

8.根據(jù)有關(guān)規(guī)定，下列選項中，證券交易所可以決定暫停上市公司股票上市的情形有（　　）。

A.公司股本總額由人民幣1億元減少到人民幣4000萬元

B.公司不按照規(guī)定公開其財務(wù)狀況

C.公司最近兩年連續(xù)虧損

D.公司編制虛假的財務(wù)會計報告

9.根據(jù)《證券法》的規(guī)定，股份有限公司發(fā)行的公司債券上市交易后，公司發(fā)生的下列情形中，證券交易所可以決定暫停公司債券上市交易的有（　?。?。

A.最近兩年連續(xù)虧損

B.有重大違法行為

C.凈資產(chǎn)額減至人民幣5000萬元

D.不按審批機關(guān)批準(zhǔn)的用途使用公司債券募集資金

10.根據(jù)《證券投資基金法》的規(guī)定，下列有關(guān)證券投資基金發(fā)行和交易的表述中，不正確的是（　?。?/p>

A.封閉式基金的基金份額可以在證券交易所交易，基金份額持有人也可以申請贖回

B.開放式基金可以在銷售機構(gòu)的營業(yè)場所銷售及贖回，不可以上市交易

C.申請上市基金的基金持有人不得少于500人

D.基金上市后發(fā)生基金合同期限屆滿的情形將暫停上市

三、判斷題

1.根據(jù)《證券法》的規(guī)定，無論發(fā)行對象人數(shù)為多少，只要是向不特定的社會公眾發(fā)行的，都屬于公開發(fā)行?！。ā　。?/p>

2.某國有獨資公司曾于2003年發(fā)行了3年期的公司債券，但因資金周轉(zhuǎn)不力，直至2007年2月方才還本付息完畢。2009年12月該公司擬再次發(fā)行公司債券。由于該公司曾有延遲支付本息的事實，其再次發(fā)行公司債券的申請將不會被批準(zhǔn)?！　　　　。ā　。?/p>

3.股票發(fā)行采用代銷方式，代銷期限屆滿，向投資者出售的股票數(shù)量未達到擬公開發(fā)行股票數(shù)量的90%的，為發(fā)行失敗。（　　）

4.為上市公司年度會計報表出具審計報告的人員，自接受上市公司委托之日起至審計報告公開后5日內(nèi)，不得買賣該上市公司股票。（　?。?/p>

5.證券機構(gòu)從業(yè)人員、證券監(jiān)督管理機構(gòu)工作人員在任職期內(nèi)不得直接或者以化名、借他人名義持有、買賣股票，但他人贈送的股票除外。（　?。?/p>

6.無記名股票的轉(zhuǎn)讓，只要股東在依法設(shè)立的證券交易場所將股票交付給受讓人后即發(fā)生轉(zhuǎn)讓法律效力。　　　（　　）

7.甲股份有限公司申請股票上市，已知其注冊資本為5億元人民幣，其公開發(fā)行的股份最少應(yīng)當(dāng)達到公司股份總數(shù)的10%?！　　　　。ā　。?/p>

8.公司最近兩年連續(xù)虧損的，應(yīng)由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)決定暫停其公司債券上市交易?！　　　　。ā　。?/p>

9.證券投資基金依照其運作方式，主要分為開放式基金和封閉式基金，這兩者基金都可以贖回?！　　　　。ā　。?/p>

10.證券投資基金是指一種利益共享、風(fēng)險共擔(dān)的集合證券投資方式，即通過發(fā)行基金單位，集中投資者的資金，由基金托管人托管，由基金管理人管理和運用資金，從事股票、債券等金融工具投資的方式?！　　　　　。ā　。?/p>

四、綜合案例題

甲公司是由自然人乙和自然人丙于2006年8月共同投資設(shè)立的有限責(zé)任公司。2010年4月，甲公司經(jīng)過必要的內(nèi)部批準(zhǔn)程序，決定公開發(fā)行公司債券，并向國務(wù)院授權(quán)的部門報送有關(guān)文件，報送文件中涉及有關(guān)公開發(fā)行公司債券并上市的方案要點如下:

（1）截止到2009年12月31日，甲公司經(jīng)過審計后的財務(wù)會計資料顯示:注冊資本為5000萬元人民幣，資產(chǎn)總額為26000萬元人民幣，負(fù)債總額為8000萬元人民幣；在負(fù)債總額中，沒有既往發(fā)行債券的記錄；2007年度至2009年度的可分配利潤分別為1200萬元人民幣、1600萬元人民幣和2000萬元人民幣。

（2）甲公司擬發(fā)行公司債券8000萬元，募集資金中的1000萬元人民幣用于修建職工文體活動中心，其余部分用于生產(chǎn)經(jīng)營；公司債券年利率為4%，期限為3年。

（3）公司債券擬由丁承銷商包銷。根據(jù)甲公司與丁承銷商簽訂的公司債券包銷意向書，公司債券的承銷期限為120天，丁承銷商在所包銷的公司債券中，可以預(yù)先購入并留存公司債券2000萬元，其余部分向公眾發(fā)行。

根據(jù)上述內(nèi)容，結(jié)合法律規(guī)定，分別回答下列問題:

（1）甲公司是否具備發(fā)行公司債券的主體資格？

（2）甲公司的凈資產(chǎn)和可分配利潤是否符合公司債券發(fā)行的條件？并分別說明理由。

（3）甲公司發(fā)行的公司債券數(shù)額和募集資金用途是否符合有關(guān)規(guī)定？并分別說明理由。如果公司債券發(fā)行后上市交易，公司債券的期限是否符合規(guī)定？并說明理由。

（4）甲公司擬發(fā)行的公司債券由丁承銷商包銷是否符合規(guī)定？并說明理由。公司債券的承銷期限和包銷方式是否符合規(guī)定？并分別說明理由。