公司的設(shè)立，是指為創(chuàng)建公司而依法定程序進行的一系列法律行為的總稱。

一、有限責任公司的設(shè)立條件

我國《公司法》第二十三條規(guī)定：“設(shè)立有限責任公司，應(yīng)當具備下列條件：1.股東符合法定人數(shù)；2.有符合公司章程規(guī)定的全體股東認繳的出資額；3.股東共同制定公司章程；4.有公司名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構(gòu)：5.有公司住所?！?/p>

（一）股東符合法定人數(shù)

我國《公司法》第二十四條規(guī)定：“有限責任公司由五十個以下股東出資設(shè)立?！备鶕?jù)我國《公司法》此條規(guī)定，有限責任公司的股東人數(shù)上限為50人。另外，我國承認一人有限責任公司的存在，《公司法》第二章第三節(jié)對一人有限責任公司（簡稱“一人公司”）有專門規(guī)定，因此，我國有限責任公司的股東人數(shù)上限為50人，下限為1人。公司股東可以是自然人、法人和其他組織。作為自然人的股東，應(yīng)當具備完全的民事行為能力，在法律上不受特別限制。作為法人的股東一般不應(yīng)是政府機關(guān)。

（二）有符合公司章程規(guī)定的全體股東認繳的出資額

《公司法》第二十六條規(guī)定：“有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東認繳的出資額。法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定規(guī)定對有限責任公司注冊資本實繳、注冊資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！?013年12月28日第十二屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第六次會議修訂《公司法》，此次修訂取消了有限責任公司最低注冊資本應(yīng)達3萬元的限制，除非法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定規(guī)定對有限責任公司注冊資本實繳、注冊資本最低限額另有規(guī)定的；不再限制公司設(shè)立時股東（發(fā)起人）的首次出資比例以及貨幣出資比例；除法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定規(guī)定對公司注冊資本實繳有另行規(guī)定的以外，取消了關(guān)于公司股東（發(fā)起人）應(yīng)自公司成立之日起2年內(nèi)繳足出資，投資公司在5年內(nèi)繳足出資的規(guī)定，轉(zhuǎn)而采取公司股東（發(fā)起人）自主約定認繳出資額、出資方式、出資期限等，并記載于公司章程的方式?？紤]到公司設(shè)立后正常開展經(jīng)營活動和保護債權(quán)人的合法權(quán)益，我國《公司法》第二十七條規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。”

（三）股東共同制定公司章程

有限責任公司的章程是記載有限責任公司組織機構(gòu)及其活動基本準則的書面文件，也是對公司的存在和發(fā)展有不可替代作用的綱領(lǐng)性文件，體現(xiàn)著全體股東的共同意志，涉及全體股東的利益，對有限責任公司、全體股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理均具有約束力。因此，全體股東應(yīng)當共同制定公司章程，所有參加制定公司章程的股東，應(yīng)當在公司章程上簽名、蓋章。一人公司因股東僅有一人，章程當然由設(shè)立公司的唯一股東制定。

公司章程的記載事項，一般包括絕對必要記載事項和任意約定記載事項。絕對必要記載事項是涉及公司重大問題的內(nèi)容，由法律強制性規(guī)定應(yīng)體現(xiàn)在公司章程內(nèi)，缺少其中任何一項，公司將不能有效成立。對于任意約定記載事項，法律不做列舉，但可能與股東的某些特殊因素或經(jīng)營之事業(yè)有必要關(guān)聯(lián)，只要不違反法律和社會公德，不以損害第三人利益為目的，股東均可以在章程中作出約定。絕對必要記載事項會在《公司法》中明確列舉，而任意約定記載事項一般在《公司法》中作提示性指引。我國《公司法》第二十五條規(guī)定，有限責任公司章程應(yīng)當載明下列事項：1.公司名稱和住所；2.公司的經(jīng)營范圍；3.公司注冊資本；4.股東的姓名或者名稱；5.股東的出資方式、出資額和出資時間；6.公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；7.公司法定代表人；8.股東會會議認為需要規(guī)定的其他事項。前述7項是法律規(guī)定的有限責任公司章程的絕對必要記載事項，第8項是法律對任意記載事項的概括性許可。任意約定記載事項的范圍一般有：公司經(jīng)營的期限；股東會的議事方式和表決程序；公司對外擔保和對外投資事項的決定程序；獎勵與懲罰的制度；股份轉(zhuǎn)讓的安排；股東權(quán)利與義務(wù)的特殊安排；公司利潤分配的特殊安排；公司解散的事由；章程修改等等。

（四）有公司名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構(gòu)

有限責任公司應(yīng)當具有自己的名稱，使該公司與其他機構(gòu)、企業(yè)和個人相區(qū)別。有限責任公司的名稱不僅是公司章程的絕對必要記載事項，而且也是公司登記的必要內(nèi)容。因此，有限責任公司的名稱雖由發(fā)起人選定，但選定時需嚴格按照有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定進行。按照《公司登記管理條例》第十七條的規(guī)定，設(shè)立公司應(yīng)當申請名稱預(yù)先核準。法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定設(shè)立公司必須報經(jīng)批準，或者公司經(jīng)營范圍中屬于法律、行政法規(guī)、國務(wù)院決定規(guī)定登記前必須經(jīng)批準的項目的，應(yīng)當在報送批準前辦理公司名稱預(yù)先核準，并以公司登記機關(guān)核準的公司名稱報送批準。有限責任公司設(shè)立時，應(yīng)當由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關(guān)申請名稱預(yù)先核準，申請名稱預(yù)先核準按照《公司登記管理條例》第十八條的規(guī)定應(yīng)當提交以下文件：1.有限責任公司的全體股東共同簽署的公司名稱預(yù)先核準申請書；2.全體股東指定代表或者共同委托代理人的證明；3.國家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件。公司登記機關(guān)應(yīng)當在收到前述所列文件之當時作出核準或者駁回的決定，以電子、信函等方式申請的，在15日以內(nèi)作出決定。公司登記機關(guān)作出準予公司名稱預(yù)先核準決定的，應(yīng)當出具《企業(yè)名稱預(yù)先核準通知書》。預(yù)先核準的公司名稱保留期為6個月，預(yù)先核準的公司名稱在保留期內(nèi)不得用于經(jīng)營活動，不得轉(zhuǎn)讓。

有限責任公司的組織機構(gòu)是指依《公司法》而設(shè)立的公司的各個機關(guān)。根據(jù)有限責任公司自身的特點，各國公司法對其內(nèi)部組織機構(gòu)均作出特別的規(guī)定，我國《公司法》也不例外。有限責任公司的組織機構(gòu)有股東會、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理。這些機構(gòu)的組成、運作程序、職權(quán)分配等都要明確地規(guī)定在公司章程中。一人公司不設(shè)股東會，規(guī)模較小的有限責任公司可以設(shè)立執(zhí)行董事、監(jiān)事而不設(shè)董事會、監(jiān)事會等。

（五）有公司住所

我國《公司法》規(guī)定：公司的住所是公司的主要辦事機構(gòu)所在地，是公司章程的必要記載事項和公司注冊登記事項之一。公司住所具有一定的穩(wěn)定性和持久性，因此，便于同客戶進行正常的業(yè)務(wù)往來和辦理相關(guān)事務(wù)，也方便政府管理、征稅、確定訴訟管轄、明確文件送達地址、確定債務(wù)履行地、確定登記機關(guān)等。

二、有限責任公司的設(shè)立程序

我國《公司法》第六條規(guī)定：“設(shè)立公司，應(yīng)當依法向公司登記機關(guān)申請設(shè)立登記。符合本法規(guī)定的設(shè)立條件的，由公司登記機關(guān)分別登記為有限責任公司或者股份有限公司；不符合本法規(guī)定的設(shè)立條件的，不得登記為有限責任公司或者股份有限公司?！庇纱丝梢?，我國公司法關(guān)于有限責任公司的設(shè)立原則主要采用準則制，即除了法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立公司須經(jīng)主管機關(guān)批準的外，只要具備有限責任公司的設(shè)立條件即可向公司登記機關(guān)申請辦理公司注冊登記。在我國，設(shè)立有限責任公司一般應(yīng)遵循以下程序：

（一）發(fā)起人制定公司章程并準備各項條件

發(fā)起人（公司成立后為股東）應(yīng)當首先制定公司章程，共同起草章程條款，商定章程的內(nèi)容。根據(jù)《公司法》第二十五條規(guī)定：章程條款起草完畢后，由全體股東同意，并在章程上簽名蓋章?！豆痉ā返诹畻l規(guī)定，如果設(shè)立一人有限責任公司，其章程由股東制定。

關(guān)于發(fā)起人向公司繳付資本的期限，有法定資本制、授權(quán)資本制、折中資本制的區(qū)別。我國2005年修訂的《公司法》中采用折中資本制，即公司成立伊始先繳付注冊資本的20%，其余部分在公司成立后2年內(nèi)繳足，一人公司則需要一次繳清。2013年修訂的《公司法》取消了除特殊公司外最低注冊資本和實繳期限及驗資證明的要求，繳付期限由公司章程約定。

繳納出資是股東的基本法律義務(wù)，也是公司成立的資本基礎(chǔ)。按照新《公司法》的規(guī)定，公司的注冊資本可以為1元，也可以為1 000億，全由股東在章程中約定；1元可以隨時繳付，并成為公司股東承擔責任的底線；1 000億可以先繳10元或100元，其余在50年或100年后繳清，這種制度安排帶來了債權(quán)人利益保護的新的風險，交易主體應(yīng)當格外謹慎地選擇自己的交易對象。

股東以非貨幣財產(chǎn)履行出資義務(wù)的，應(yīng)當經(jīng)過評估作價。全體股東可以自行對股東的非貨幣出資作出價值認定，有爭議時或者財產(chǎn)價值認定有困難時或者法律、法規(guī)有要求時應(yīng)當聘請專業(yè)評估機構(gòu)評估作價。有限責任公司成立后，發(fā)現(xiàn)股東的非貨幣出資財產(chǎn)價值明顯低于章程所定價額的，應(yīng)由繳付該出資的股東補足差額，公司設(shè)立時的其他股東承擔連帶責任。公司成立后，股東不得抽逃出資。

（二）辦理必要的審批手續(xù)

《公司法》第六條第二款規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立公司必須報經(jīng)批準的，應(yīng)當在公司登記前依法辦理批準手續(xù)?！备鶕?jù)我國《公司法》及其他有關(guān)企業(yè)法的規(guī)定，成立公司如遇下列情況應(yīng)事先申請政府有關(guān)部門批準：1.某行業(yè)的公司由某特定的政府機關(guān)審批并進行業(yè)務(wù)監(jiān)督管理，如設(shè)立保險公司需經(jīng)國務(wù)院所屬的保險業(yè)監(jiān)督管理委員會批準；2.公司的經(jīng)營范圍內(nèi)有的經(jīng)營項目應(yīng)經(jīng)特定政府機關(guān)審查批準，如醫(yī)藥公司生產(chǎn)新品種藥品的項目需經(jīng)衛(wèi)生行政管理部門批準等；3.設(shè)立外商投資公司需經(jīng)商務(wù)部門批準。申請報批應(yīng)當以預(yù)先核準的公司名稱提出，一般應(yīng)向政府機關(guān)提交申請書、公司章程、公司資信能力證明、營業(yè)場地使用證明、股東名冊、企業(yè)名稱預(yù)先核準通知書等文件。不同的審批機關(guān)根據(jù)行政許可事項的特點提出適當要求的其他文件，申請人應(yīng)當予以滿足。

（三）理注冊登記手續(xù)

《公司法》第二十九條規(guī)定：“股東認足公司章程規(guī)定的出資后，由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關(guān)報送公司登記申請書、公司章程等文件，申請設(shè)立登記?！薄豆镜怯浌芾項l例》第二十條規(guī)定：“設(shè)立有限責任公司，應(yīng)當由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關(guān)申請設(shè)立登記。設(shè)立國有獨資公司，應(yīng)當由國務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)的本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)作為申請人，申請設(shè)立登記。法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定設(shè)立有限責任公司必須報經(jīng)批準的，應(yīng)當自批準之日起90日內(nèi)向公司登記機關(guān)申請設(shè)立登記；逾期申請設(shè)立登記的，申請人應(yīng)當報批準機關(guān)確認原批準文件的效力或者另行報批。申請設(shè)立有限責任公司，應(yīng)當向公司登記機關(guān)提交下列文件：1.公司法定代表人簽署的設(shè)立登記申請書；2.全體股東指定代表或者共同委托代理人的證明；3.公司章程；4.股東的主體資格證明或者自然人身份證明；5.載明公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理的姓名、住所的文件以及有關(guān)委派、選舉或者聘用的證明；6.公司法定代表人任職文件和身份證明；7.企業(yè)名稱預(yù)先核準通知書；8.公司住所證明；9.國家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件。法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定設(shè)立有限責任公司必須報經(jīng)批準的，還應(yīng)當提交有關(guān)批準文件。根據(jù)此規(guī)定，如果法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立公司必須報經(jīng)批準的，應(yīng)當在申請設(shè)立登記時提交批準文件。根據(jù)《公司法》第十四條規(guī)定，有限責任公司如設(shè)立分公司的，應(yīng)當就所設(shè)立的分公司向公司登記機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。

（四）登記機關(guān)簽發(fā)營業(yè)執(zhí)照

公司登記機關(guān)對申請文件作形式審查，對公司章程作法律審查，對符合《公司法》規(guī)定的有限責任公司設(shè)立條件的，予以登記，發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照，公司即告成立；對不符合《公司法》規(guī)定的有限責任公司設(shè)立條件的，不予登記。公司營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期為有限責任公司的成立日期。有限責任公司自成立之日起，具有法人資格，可開始對外從事營業(yè)活動。

三、設(shè)立有限責任公司的費用與責任

設(shè)立公司的費用一般經(jīng)全體股東同意可采取以下兩種方式處理：由股東分攤或列入公司成本開支。一些費用的發(fā)生無法以票據(jù)形式反映出來，則應(yīng)由股東分攤；反之則可在公司設(shè)立后從公司的費用中列支。如果設(shè)立成本開支較大，其中有較多不合理成分，要攤?cè)牍举M用中，則需經(jīng)稅務(wù)機關(guān)的認可。

公司設(shè)立的責任主要是指股東或承擔設(shè)立事務(wù)的股東因設(shè)立行為對各債權(quán)人、公司和其他股東所發(fā)生的民事責任，具體包括公司因故不能成立時股東的責任和股東的出資填補責任。有限責任公司因故不能成立時，為設(shè)立公司而發(fā)生的債務(wù)應(yīng)視為設(shè)立股東的共同債務(wù)，由全體設(shè)立人連帶承擔。有限責任公司成立后，如發(fā)現(xiàn)設(shè)立股東繳付的資本中作為出資的實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、其他非貨幣財產(chǎn)等實際價值顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當由交付該出資的股東補交其差額，公司設(shè)立時其他股東承擔連帶責任，這種責任在理論上被稱為“出資填補責任”，其目的是不容忍股東對公司的出資存在瑕疵。