案例4.5　什么是患者的身體權(quán)?

?案情簡介

某甲，58歲，眼部劇烈疼痛來到市中心醫(yī)院眼科就診。經(jīng)檢查，其角膜緣附近有灰白色浸潤點，并已融合成淺溝狀潰瘍。醫(yī)生初步診斷為蠶食性角膜潰瘍，并給予皮質(zhì)激素口服。復(fù)診時發(fā)現(xiàn)，右眼角膜已出現(xiàn)多處穿孔。醫(yī)生考慮為某甲進行角膜移植手術(shù)，但苦于沒有供體。一日，了解到該院住院部有一位患者某乙因急性心肌梗塞猝死，醫(yī)生遂潛入太平間偷偷將死者的眼球挖出。當(dāng)日，醫(yī)生為某甲安排了角膜移植手術(shù)，手術(shù)非常成功。某乙父母在從太平間領(lǐng)取尸體時，發(fā)現(xiàn)某乙的眼球被人挖出，立即向醫(yī)院和衛(wèi)生行政部門提出質(zhì)疑，后以侵害死者某乙身體權(quán)為由，將中心醫(yī)院告上法庭。

?案例分析

由于代表民法傳統(tǒng)的羅馬法沒有規(guī)定身體權(quán)，《民法通則》關(guān)于人身權(quán)的規(guī)定也沒有涉及身體權(quán)，身體權(quán)是不是一個獨立的權(quán)利，法學(xué)界存在不同的看法。在我國民法理論和實踐中，對于身體權(quán)是否是自然人的一種獨立民事權(quán)利，以前的通說持否定態(tài)度，只承認自然人享有生命權(quán)、健康權(quán)，不承認身體權(quán)為一項獨立之民事權(quán)利。但是近些年，更多的人認為身體權(quán)是一項自然人的獨立人格權(quán)。身體權(quán)與健康權(quán)既相互聯(lián)系，又有嚴格的區(qū)別。二者區(qū)別有三:第一，身體權(quán)以身體為客體，健康權(quán)以健康為客體;第二，身體權(quán)側(cè)重強調(diào)身體組織的完整性，健康權(quán)則側(cè)重于身體功能的完整性;第三，身體權(quán)是公民對自己身體組成部分的支配權(quán)，健康權(quán)則沒有明顯的支配性質(zhì)。但是，最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》(法釋(2001)7號，以下簡稱法釋(2001)7號)第一條第一項明確適用了“身體權(quán)”的概念。所以，健康權(quán)保護的是公民保持正常健康水平的權(quán)利，而身體權(quán)保護的是公民保持其身體之完好性的權(quán)利。

一、身體與身體權(quán)的概念

身體，指“一個人或一個動物的生理組織的整體”，即“人和動物的軀體”。從這個角度上說，人和動物的生理組織的整體即軀體，都稱之為身體。由此可以看出，在漢語中的身體，不分人和動物，其軀體均為身體。

法學(xué)意義上的身體，是軀體和身體附屬物的總稱，它具有自然屬性和社會屬性。為方便對身體權(quán)的理解，可將自然人的身體組成分為三個基本部分:一是主體部分，它是指人的肉體主要組成部分，包括頭顱、軀干、內(nèi)臟器官和肢體等身軀部分，這些身軀的主要構(gòu)成部分的缺失，將直接造成人體健康水平的降低或殘疾;二是附屬部分，它指人體的主體部分按照人體新陳代謝規(guī)律產(chǎn)生的身體衍生物，如毛發(fā)、指甲、胡須等。這些身體組成部分與身體分離，不會形成人體的痛苦，也不會造成人體某種機能的喪失和健康水平的降低;三是鑲裝、配置的人工制作的殘缺身體部分的代替物，如心臟起搏器、假肢等。

鑲裝、配置的人工制作的殘缺身體部分的代替物，應(yīng)當(dāng)說原本并非人體的天然組成部分，從民法的角度來講，具有物的屬性，但當(dāng)這些器件經(jīng)過加工與人體結(jié)合，成為人體的非天然組成部分時，它們就失去了其單純的物的屬性，而具有了一定的生物屬性和社會屬性，再以物權(quán)的方式對其進行法律保護顯然不妥。當(dāng)然，這些器件雖然附屬于人體，與人體的天然器官還有本質(zhì)區(qū)別，不能算是人體的實質(zhì)組成部分，因此也就不能以其是否遭受損壞作為衡量健康權(quán)受到侵害的標準。對于損壞這些器件所造成的自然人精神利益和身體利益的損害，其法律救濟途徑就只能通過對身體權(quán)的保護來實現(xiàn)了。

鑲裝、配置的人工制作的殘缺身體部分的代替物、如假肢、假牙、義眼、隆胸而注射入胸部的凝膠、人工心臟瓣膜、人工關(guān)節(jié)、助聽器等等，能否構(gòu)成身體的組成部分，還必須區(qū)別情況。我們認為，并非所有基于醫(yī)療目的而附加于人體的器具都是身體的組成部分。判斷這些附加的器具是否構(gòu)成人體的組成部分，關(guān)鍵是看該器具和人體結(jié)合的緊密程度，看該器具是否可以不依賴于專業(yè)人員的技術(shù)而進行自由拆卸。心臟起搏器、需要專業(yè)人員的技術(shù)才能拆卸的假肢、已植入牙床的假牙、骨折后需暫時固定骨頭而使用的釘子或鋼板、植入體內(nèi)的人工關(guān)節(jié)，還有一些女性接受隆胸手術(shù)而注射入胸部的凝膠顯然都是身體的組成部分。而不需專業(yè)技術(shù)就可以自由拆卸的假牙和假肢則不是身體的組成部分。這些不需技術(shù)就可以自由拆卸的輔助醫(yī)療器具是民法上的物。而固定的身體引流管因為其并非“身體部分的代替物”，所以盡管也需要依賴于專業(yè)人員的技術(shù)而進行拆卸，但是不應(yīng)視其為身體的延伸。

患者移植的器官和其他組織是否為身體的組成部分?隨著現(xiàn)代醫(yī)學(xué)科學(xué)的發(fā)展，人類對自身身體認識的不斷發(fā)展，目前可以做多種器官和其他人體組織的移植。最簡單的如輸血、植皮，復(fù)雜的如腎臟移植、心臟移植、角膜移植等。移植以后的器官和其他人體組織與受移植人成為一體的，即成功的移植，應(yīng)為受移植人身體的組成部分，他人不能再主張這些器官、組織的身體權(quán)。

法學(xué)界的主要觀點認為:“身體權(quán)是自然人依法維護其身體完整，并支配其身體器官和其他組織的具體人格權(quán)。”這種觀點所講的身體權(quán)在內(nèi)容上包括兩個方面:一方面是指自然人維護自己身體完整性的權(quán)利，另一方面是自然人對自己身體組成部分的支配權(quán)。它強調(diào)身體權(quán)所維護的利益，是自然人身體組成部分完整性的不可侵犯。對身體權(quán)的這些解釋，形成了目前我國民法學(xué)理論關(guān)于身體權(quán)概念的通說。

二、醫(yī)學(xué)領(lǐng)域侵害身體權(quán)的情形

自然人賴以生存的身體作為一個整體，不可轉(zhuǎn)讓。但是現(xiàn)代法律倫理，允許血液、皮膚甚至個別器官的轉(zhuǎn)讓，以服務(wù)于救死扶傷的醫(yī)療目的。這就涉及公民對其肢體、器官自由支配的權(quán)利，任何人都無權(quán)決定其轉(zhuǎn)讓。如果任何人違背公民自己的意志，強行索取、使用公民身體的組成部分，就是侵犯了公民對其身體組成部分的支配權(quán)——身體權(quán)。按照現(xiàn)代民法理念，此項權(quán)利的保護應(yīng)擴展到對死者的保護。

(一)對尸體的損害

自然人死亡后，民事權(quán)利喪失，尸體應(yīng)依法給予保護。但有些醫(yī)生及法醫(yī)在尸體解剖的過程中，為了積累科研資料或進行教學(xué)，擅自留取死者的組織或器官(如毛發(fā)、牙齒、髕骨、恥骨、胸骨等)。

(二)對身體組織的非法保留、占有

2005年衛(wèi)生部針對青島市衛(wèi)生局《關(guān)于產(chǎn)婦分娩后醫(yī)療機構(gòu)如何處理胎盤問題的請示》作出了《關(guān)于產(chǎn)婦分娩后胎盤處理問題的批復(fù)》(衛(wèi)政法發(fā)〔2005〕123號)。在該批復(fù)中明確指出:“產(chǎn)婦分娩后胎盤應(yīng)當(dāng)歸產(chǎn)婦所有。產(chǎn)婦放棄或者捐獻胎盤的，可以由醫(yī)療機構(gòu)進行處置。任何單位和個人不得買賣胎盤。如果胎盤可能造成傳染病傳播的，醫(yī)療機構(gòu)應(yīng)當(dāng)及時告知產(chǎn)婦，按照《傳染病防治法》、《醫(yī)療廢物管理條例》的有關(guān)規(guī)定進行消毒處理，并按照醫(yī)療廢物進行處置?！?/p>

身體權(quán)以身體為客體，最重要的就是保持其身體的完整性、完全性。所以，任何人(包括醫(yī)務(wù)工作者)未得到公民允許，破壞公民身體完整性的行為都構(gòu)成身體權(quán)的侵害。例如，醫(yī)院中的某些醫(yī)生會因為科研任務(wù)經(jīng)常需要活體材料(血液、胃內(nèi)容、腸內(nèi)容等，其中以血液最為常見)做實驗。在多數(shù)情況下，他們會利用工作之便，親自或托他人通過多取檢材的方法，為自己的實驗留出足夠量的活體材料。

(三)對身體組織之不疼痛的侵害

一般認為，對身體組織的破壞，只要不造成嚴重的痛楚，不認為是對健康權(quán)的侵害，而認為其行為對身體權(quán)構(gòu)成侵害。身體權(quán)雖同健康權(quán)緊密聯(lián)系，但內(nèi)容卻非同一。身體權(quán)所保護的，是肢體、器官和其他組織的完整狀態(tài);而健康權(quán)所保護的，是各個器官和整個身體功能健全。根據(jù)這一標準，構(gòu)成身體權(quán)侵害的行為，一般是對人體無感覺神經(jīng)分布組織(頭發(fā)、眉毛、體毛、指(趾)甲、牙釉質(zhì)等)的實施行為。

(四)實施過度的外科手術(shù)

外科醫(yī)生的工作，是以較小的代價換取患者的生命和健康。絕大多數(shù)醫(yī)生行醫(yī)目的是崇高而正義的，但也有例外。如果醫(yī)師因不合于手術(shù)之方法或治療之目的及施行過度，致侵害患者之身體者，構(gòu)成對患者身體之侵害，將成為損害賠償?shù)脑?。例如，有些產(chǎn)科醫(yī)生為減小醫(yī)療風(fēng)險，并不考慮剖腹產(chǎn)的適應(yīng)癥，或自行擴大適用剖腹產(chǎn)的范圍。又如，外科醫(yī)生在做腹腔手術(shù)中，應(yīng)采取積極手段防止術(shù)后出現(xiàn)腸粘連。但有時由于腹腔手術(shù)止血不徹底而形成血腫，腸管暴露在腹腔外過長時間，紗布敷料長時間覆蓋損傷粘膜，或手套上未洗凈的滑石粉等異物帶入腹，都會引起醫(yī)源性腸粘連。再次開腹則不得不切除粘連的腸管。由于醫(yī)生不正確的醫(yī)療行為或醫(yī)療目的，使患者維護其身體完整性的權(quán)利受到侵害。

本案屬于侵害身體權(quán)的一種具體類型——對尸體的損害。自然人死亡后，民事權(quán)利喪失，但尸體仍應(yīng)依法受到保護。有些醫(yī)生在尸體解剖的過程中，為積累科研資料或進行教學(xué)，擅自留取死者的組織或器官(如毛發(fā)、牙齒、髕骨、恥骨、胸骨等)。還有的醫(yī)務(wù)人員，利用死者的器官，給其他患者進行器官移植，就如同本案一樣。這些行為雖然有益于醫(yī)學(xué)及法醫(yī)學(xué)的發(fā)展，但由于多數(shù)情況下并未取得死者家屬的同意，所以都構(gòu)成身體權(quán)侵害。

?法條鏈接

《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》

第一條　因生命、健康、身體遭受侵害，賠償權(quán)利人起訴請求賠償義務(wù)人賠償財產(chǎn)損失和精神損害的，人民法院應(yīng)予受理。