第四節(jié)　借域通用術(shù)語(yǔ)

由于法律的效力及于全社會(huì)各個(gè)領(lǐng)域，因此，法律體系必然與其他語(yǔ)域有融合交叉指出交叉，也必然借用其他領(lǐng)域的詞匯，方能更好地調(diào)整或約束各領(lǐng)域的人及其行為。這類借用的詞語(yǔ)在法律語(yǔ)域中被稱為“借域法律術(shù)語(yǔ)”，其特點(diǎn)是跨域通用性，即既適用于借出領(lǐng)域，也適用于目標(biāo)領(lǐng)域。這類術(shù)語(yǔ)與“邊緣本域多義項(xiàng)的法律本域?qū)ｉT術(shù)語(yǔ)”相比較，其區(qū)別在于后者在義項(xiàng)的演進(jìn)或排列上是先法律義項(xiàng)，而后向日常通用領(lǐng)域發(fā)展，其法律義項(xiàng)呈淡化趨勢(shì)，而前者則恰好相反，是先日常通用義項(xiàng)而后是法律義項(xiàng)，即其他領(lǐng)域向法律領(lǐng)域的貼近。根據(jù)其法律義位的獨(dú)立性，有學(xué)者采納與原型范疇分類相類似的分類標(biāo)準(zhǔn)而將其分為典型的借域術(shù)語(yǔ)和邊緣的借域術(shù)語(yǔ)，^[27]以體現(xiàn)法律術(shù)語(yǔ)類別及分布的梯度差異。具體而言：

一、典型借域通用術(shù)語(yǔ)

如前所述，典型借域通用術(shù)語(yǔ)乃是從全民語(yǔ)域借用的，且須為多義詞，只是其中一些義項(xiàng)為法律語(yǔ)域所采納，即其本義為普通義項(xiàng)，被借用到法律語(yǔ)域后方產(chǎn)生一個(gè)或多個(gè)法律義項(xiàng)。例如：

回避：①顧忌。②避讓；躲開?！岱捎谜Z(yǔ)。指司法人員由于對(duì)某案有利害關(guān)系或其他關(guān)系而不參加該案的偵察、檢察、審判等活動(dòng)。^[28]

異議：①不同的意見。②指持不同意見。③法律用語(yǔ)。指法官對(duì)獄案判斷有不同意見者，得提出另行討論。

當(dāng)事人：①跟事情有直接關(guān)系的人。②法律用語(yǔ)。指民事訴訟中的原告、被告，刑事訴訟中的自訴人、被告等。

證據(jù)：①證明事實(shí)的根據(jù)。②證明；考證。③法律用語(yǔ)。據(jù)以認(rèn)定案件的材料。

辯護(hù)：①謂能治事管理。②為維護(hù)自己或別人的利益而辯解。③法律用語(yǔ)。法院審理案件時(shí)，被告人和辯護(hù)人根據(jù)事實(shí)和法律對(duì)控告的事實(shí)所作的申辯和解釋。

駁回：①反駁回絕。②掉轉(zhuǎn)；回轉(zhuǎn)。③法律用語(yǔ)。指法院對(duì)訴訟當(dāng)事人提出的要求認(rèn)為無(wú)理，不予處理的批覆。^[29][30]

從這些義項(xiàng)排列的順序而言，上述例子的法律義位都是從普通義位引申發(fā)展來(lái)的。

二、邊緣借域通用術(shù)語(yǔ)

這類術(shù)語(yǔ)是從其他領(lǐng)域借用的，從義項(xiàng)排列上，也是先有其他領(lǐng)域的義項(xiàng)，而后再派生出法律上的義項(xiàng)，即因法律調(diào)整某些領(lǐng)域而被借用于法律領(lǐng)域，與法律語(yǔ)境吸附、滲透、融入后而具有法律語(yǔ)義上的指稱功能，但其法律化的程度不高，與法律專業(yè)的聯(lián)系也不是很密切。這類術(shù)語(yǔ)大多沒有獨(dú)立的法律義位，而是將源域的義項(xiàng)與法律義項(xiàng)進(jìn)行了融合，成為一種源專科域與法律語(yǔ)域混合的學(xué)科義位二值變體，可稱為混合型法律義位。^[31]但是，其法律指稱功能與法律意義是法律語(yǔ)境中所專有的，其依附于法律語(yǔ)境并與之共存，脫離該法律語(yǔ)境，其詞義就會(huì)發(fā)生變化，其法律指稱功能亦隨之喪失，而還原成源域義項(xiàng)。這類術(shù)語(yǔ)也有其他任何法律術(shù)語(yǔ)所具有的鮮明的時(shí)代特征，即一旦獲得了法律語(yǔ)義，該類術(shù)語(yǔ)就會(huì)在某個(gè)時(shí)期在法律系統(tǒng)中占據(jù)一席之地并具有相對(duì)的穩(wěn)定性。

在某些特殊領(lǐng)域的立法中，法律條文中均會(huì)有一個(gè)釋義條款（definition；interpretation）對(duì)其中的某些術(shù)語(yǔ)進(jìn)行解釋，而這類術(shù)語(yǔ)多半就屬于邊緣性借域通用術(shù)語(yǔ)。例如：

Definitions.—In this Act，unless the context otherwise requires，—

（a）“common carrier”means a person engaged in the business of collecting，storing，forwarding..

（e）“goods”includes—

（i）containers，pallets or similar articles of transport used to consolidate goods；and（ii）animals or livestock；

（f）“goods forwarding note”means the document executed under section 8；

（g）“goods receipt”means the receipt issued under section 9；

（h）“person”includes any association or body of persons，whether incorporated or not，a road transport booking company，contractor and an agent or a broker carrying on the business of a common carrier；..

（j）“registering authority”means a State Transport Authority or a Regional Transport

Authority constituted under section 68of the Motor Vehicles Act，1988；^[32]..

上例中的如common carrier，goods forwarding note，goods，goods receipt，person以及registering authority等，都是源于其他領(lǐng)域，因受法律調(diào)整而具有了法律上的含義。再如：

承保：是指保險(xiǎn)人承諾投保人的保險(xiǎn)要約的行為。承保為保險(xiǎn)人的單方法律行為，構(gòu)成保險(xiǎn)合同成立的要件。^[33]

國(guó)際貨運(yùn)代理人：指根據(jù)客戶的指示，并為客戶的利益而攬取貨物運(yùn)輸?shù)娜耍浔旧聿⒉皇浅羞\(yùn)人。國(guó)際貨運(yùn)代理人也可以依這些條件，從事與運(yùn)輸合同有關(guān)的活動(dòng)，如寄存、儲(chǔ)貨、報(bào)關(guān)、驗(yàn)收、收款等。^[34]

上述例子都說明其均源于其他行業(yè)（如保險(xiǎn)業(yè)和海洋運(yùn)輸業(yè)），但這些行業(yè)受法律規(guī)范時(shí)，其中的專門詞匯就被納入相關(guān)法律部門中而獲得了法律指稱功能，但仍需由專門的釋義條款予以明確化。

按照Mellinkoff的分類，上述借域通用術(shù)語(yǔ)屬于“Use of ordinary words in apparently peculiar contexts”，即一般詞匯在法律語(yǔ)境下就具有了特殊的含義。見表6-1。

表6-1　一般詞匯的特殊含義

在法律漢語(yǔ)中也不乏日常詞語(yǔ)進(jìn)入了法律框架而義項(xiàng)發(fā)生發(fā)生了改變，例如：

死亡：一般指自然死亡，但在法律中卻根據(jù)一種立法手段即“法律擬制”^[35]而將一種長(zhǎng)時(shí)間的下落不明視為死亡，即“死亡”包括“宣告死亡”。^[36]

善意：一般指好心腸、好意，但在法律語(yǔ)言系統(tǒng)中專指不知情的主觀心理狀態(tài)。我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)“民法”界常提到的“善良家父”，即為此意。

作為：一般指“行為，所作所為；建樹；可以做的事；當(dāng)做”等。但在法律語(yǔ)境中，尤其在刑法中，指犯罪人用積極的行為所實(shí)施的為我國(guó)刑法所禁止的危害社會(huì)的行為。

不作為：不作為是相對(duì)于作為而言的，指行為人負(fù)有實(shí)施某種積極行為的特定的法律義務(wù)、能實(shí)行卻并不實(shí)行的行為。“不作為”是行為的一種特殊方式，與“作為”相對(duì)。

此外，隨著社會(huì)生活的飛速發(fā)展，法律關(guān)系調(diào)整的范圍日益擴(kuò)大，門類劃分日趨細(xì)密，經(jīng)法律人的再創(chuàng)造而誕生了大量新詞，如跟單信用證（documentary credit）（源自金融學(xué)）、反暴亂法（RiotAct）、洗錢（launder money）等，進(jìn)而充實(shí)了現(xiàn)有的法律詞匯系統(tǒng)。