4.5　企業(yè)國有資產(chǎn)管理制度

4.5.1　關(guān)系國有資產(chǎn)出資人權(quán)益的重大事項

為維護(hù)國有資產(chǎn)出資人的權(quán)益，要求國家出資企業(yè)在日常經(jīng)營活動中，直接關(guān)系出資人權(quán)益的重大事項，由出資人發(fā)表意見或做出決策，實現(xiàn)國有資產(chǎn)所有權(quán)和企業(yè)自主經(jīng)營權(quán)之間的平衡。防止國家出資企業(yè)在重大事項上損害國有資產(chǎn)出資人的權(quán)益，同時防止國有資產(chǎn)出資人妨礙國家出資企業(yè)的經(jīng)營自主權(quán)。這些重大事項包括：①國家出資企業(yè)組織形式變更，如合并、分立、改制、上市，增加或者減少注冊資本；②國家出資企業(yè)日常經(jīng)營行為，發(fā)行債券，進(jìn)行重大投資，為他人提供大額擔(dān)保，轉(zhuǎn)讓重大財產(chǎn)，進(jìn)行大額捐贈；③分配國家出資企業(yè)利潤；④國家出資企業(yè)解散、申請破產(chǎn)。

1) 國家出資企業(yè)合并。是指兩個或兩個以上的國家出資企業(yè)，或者國家出資企業(yè)和非國家出資企業(yè)，訂立合并協(xié)議，依照公司法和企業(yè)國有資產(chǎn)法的規(guī)定，不經(jīng)過清算程序，直接結(jié)合為一個國家出資企業(yè)的法律行為。合并后的企業(yè)概況承受合并前企業(yè)的權(quán)利與義務(wù)。國家出資企業(yè)合并有兩種形式：一是吸收合并，即兼并，是指一個國家出資企業(yè)吸收其他企業(yè)后存續(xù)，被吸收的企業(yè)解散。二是新設(shè)合并，是指兩個或兩個以上的企業(yè)合并設(shè)立一個新的國家出資企業(yè)，合并各方解散。

2) 國家出資企業(yè)分立。是指一個國家出資企業(yè)通過依法簽訂分立協(xié)議，依照公司法和企業(yè)國有資產(chǎn)法的規(guī)定，不經(jīng)過清算程序，分為兩個或兩個以上國家出資企業(yè)的法律行為。國家出資企業(yè)分立有兩種形式：一是派生分立，是指國家出資企業(yè)以其部分資產(chǎn)另設(shè)一個或數(shù)個新的企業(yè)，原國家出資企業(yè)存續(xù)。二是新設(shè)分立，是指國家出資企業(yè)全部資產(chǎn)分別劃歸兩個或兩個以上的新企業(yè)，原國家出資企業(yè)解散。

3) 國家出資企業(yè)改制。是指國家出資企業(yè)的組織形態(tài)變更，如國有獨資企業(yè)改為國有獨資公司，國有獨資公司改為國有資本控股公司，國有資本控股公司改為國有資本參股公司。

4) 國家出資企業(yè)上市。是指國家出資企業(yè)，按照公司法、證券法和企業(yè)國有資產(chǎn)法的規(guī)定，公開發(fā)行股票并使股票在證券交易所上市交易，成為上市公司的法律行為。

5) 國家出資企業(yè)增加或者減少注冊資本。注冊資本是指企業(yè)在設(shè)立時籌集的、由章程載明的、經(jīng)企業(yè)登記機(jī)關(guān)登記注冊的資本。當(dāng)國家出資企業(yè)為擴(kuò)大經(jīng)營規(guī)模，提高企業(yè)信用程度時，可以依據(jù)相關(guān)法律增加注冊資本；當(dāng)國家出資企業(yè)資本過程或嚴(yán)重虧損時，可以依據(jù)相關(guān)法律減少注冊資本。

6) 國家出資企業(yè)發(fā)行債券。債券是指企業(yè)依照法定條件和程序，約定在一定期限內(nèi)還本付息的有價證券，債券是企業(yè)向市場融資的重要手段。根據(jù)證券法的規(guī)定，公司發(fā)行債券應(yīng)當(dāng)符合下列條件：①股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣3000萬元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣6000萬元；②累計債券余額不超過公司凈資產(chǎn)的40%；③最近3年平均可分配利潤足以支付公司債券1年的利息；④籌集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策；⑤債券的利率不超過國務(wù)院限定的利率水平；⑥國務(wù)院規(guī)定的其他條件。公開發(fā)行公司債券籌集的資金，必須用于核準(zhǔn)的用途，不得用于彌補虧損和非生產(chǎn)性支出。

7) 國家出資企業(yè)重大投資。是指具有較大投資風(fēng)險，可能直接影響國有資產(chǎn)出資人利益和國家宏觀經(jīng)濟(jì)調(diào)控的投資行為。對于重大投資，如果不進(jìn)行有效監(jiān)督，可能影響國家出資企業(yè)的正常發(fā)展，威脅國有資產(chǎn)出資人利益，導(dǎo)致國有資產(chǎn)流失等嚴(yán)重后果。如國企退出房地產(chǎn)市場等。

8) 國家出資企業(yè)為他人提供大額擔(dān)保。

9) 國家出資企業(yè)轉(zhuǎn)讓重大財產(chǎn)。

10) 國家出資企業(yè)進(jìn)行大額捐贈。

11) 國家出資企業(yè)分配利潤。

12) 國家出資企業(yè)解散。已成立的公司基于一定的合法事由而使公司消滅的法律行為。公司解散的原因有三大類：一類是一般解散的原因；一類是強(qiáng)制解散的原因；一類是股東請求解散。

13) 國家出資企業(yè)申請破產(chǎn)。

4.5.2　關(guān)系國有資產(chǎn)出資人權(quán)益重大事項的決策機(jī)制

1) 由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)決定的事項。包括：合并、分立，增加或者減少注冊資本，發(fā)行債券，分配利潤，以及解散、申請破產(chǎn)等八類。按照公司法的規(guī)定，這些事項本應(yīng)由股東大會做出決定?！豆痉ā返?8條規(guī)定，股東會行使下列職權(quán)：①決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃……⑦對公司增加或者減少注冊資本作出決議；⑧對發(fā)行公司債券作出決議；⑨對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議……但國有獨資企業(yè)和國有獨資公司是國家作為唯一出資人的企業(yè)，國家作為唯一出資人，不存在通過重大事項損害其他出資人權(quán)益的可能，而且這些事項和國有資產(chǎn)出資人權(quán)益——國家的利益密切相關(guān)，直接決定著企業(yè)的發(fā)展前景和生死存亡，因此這些重大事項應(yīng)當(dāng)由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)，即各級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)來決定。

2) 由國有獨資企業(yè)負(fù)責(zé)人集體討論決定或國有獨資公司董事會決定的事項。包括企業(yè)上市、進(jìn)行重大投資、為他人提供大額擔(dān)保、轉(zhuǎn)讓重大資產(chǎn)和進(jìn)行大額捐贈等。這些事項是企業(yè)的具體經(jīng)營事項，并不直接涉及國有資產(chǎn)出資人的權(quán)益，更多需要企業(yè)經(jīng)營者結(jié)合經(jīng)濟(jì)形勢和企業(yè)現(xiàn)狀做出判斷，國有資產(chǎn)出資人只需進(jìn)行宏觀指導(dǎo)和必要監(jiān)督，由國有獨資企業(yè)負(fù)責(zé)人集體討論或者國有獨資公司董事會做出決定。

3) 由國有資本控股公司、國有資本參股公司股東會、股東大會或董事會決定的事項。我國公司法規(guī)定的典型公司形式包括有限責(zé)任公司和股份有限公司，國有資本控股公司和國有資本參股公司在本質(zhì)上都屬于我國公司法規(guī)定的公司類型，不是獨立的公司組織形態(tài)，在設(shè)立方式和組織機(jī)構(gòu)完全按照公司法的規(guī)定運行。按照《企業(yè)國有資產(chǎn)法》第33條的規(guī)定，國有資本控股公司、國有資本參股公司合并、分立、改制、上市，增加或者減少注冊資本，發(fā)行債券，進(jìn)行重大投資，為他人提供大額擔(dān)保，轉(zhuǎn)讓重大財產(chǎn)，進(jìn)行大額捐贈，分配利潤，以及解散、申請破產(chǎn)等重大事項，依照法律、行政法規(guī)以及公司章程的規(guī)定，由公司股東會、股東大會或者董事會決定。

4.5.3　企業(yè)改制

企業(yè)改制是我國當(dāng)前市場經(jīng)濟(jì)體制逐步完善過程中，企業(yè)公司化、股權(quán)多元化改造和市場主體組織形態(tài)轉(zhuǎn)變的特定稱謂。

1) 企業(yè)改制的概念。在《企業(yè)國有資產(chǎn)法》中，特指國家出資企業(yè)的組織形態(tài)和股權(quán)結(jié)構(gòu)的變更，如國有獨資企業(yè)改為國有獨資公司，國有獨資公司改為國有資本控股公司，國有資本控股公司改為國有資本參股公司。

2) 企業(yè)改制的類型。企業(yè)改制是指：①國有獨資企業(yè)改為國有獨資公司；②國有獨資企業(yè)、國有獨資公司改為國有資本控股公司或者非國有資本控股公司；③國有資本控股公司改為非國有資本控股公司。

3) 企業(yè)改制的決定機(jī)制。企業(yè)改制應(yīng)當(dāng)依照法定程序，由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)決定或者由公司股東會、股東大會決定。重要的國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司的改制，履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)在做出決定或者向其委派參加國有資本控股公司股東會會議、股東大會會議的股東代表做出指示前，應(yīng)當(dāng)將改制方案報請本級人民政府批準(zhǔn)。

4) 企業(yè)改制方案。企業(yè)改制應(yīng)當(dāng)制定改制方案，載明改制后的企業(yè)組織形式、企業(yè)資產(chǎn)和債權(quán)債務(wù)處理方案、股權(quán)變動方案、改制的操作程序、資產(chǎn)評估和財務(wù)審計等中介機(jī)構(gòu)的選聘等事項。企業(yè)改制涉及重新安置企業(yè)職工的，還應(yīng)當(dāng)制定職工安置方案，并經(jīng)職工代表大會或者職工大會審議通過。

5) 企業(yè)改制中的注意事項。企業(yè)改制應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定進(jìn)行清產(chǎn)核資、財務(wù)審計、資產(chǎn)評估，準(zhǔn)確界定和核實資產(chǎn)，客觀、公正地確定資產(chǎn)的價值。企業(yè)改制涉及以企業(yè)的實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣財產(chǎn)折算為國有資本出資或者股份的，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定對折價財產(chǎn)進(jìn)行評估，以評估確認(rèn)價格作為確定國有資本出資額或者股份數(shù)額的依據(jù)。不得將財產(chǎn)低價折股或者有其他損害出資人權(quán)益的行為。

4.5.4　關(guān)聯(lián)交易

關(guān)聯(lián)交易又稱為關(guān)聯(lián)方交易，是指與企業(yè)具有投資關(guān)系或者合同關(guān)系的主體同企業(yè)之間進(jìn)行的經(jīng)濟(jì)往來。隨著公司制度的完善和發(fā)展以及公司規(guī)模的擴(kuò)大，關(guān)聯(lián)交易在企業(yè)的經(jīng)營行為中日益多見，正所謂“你中有我，我中有你”。正常的關(guān)聯(lián)交易行為有利于公司的發(fā)展，不為法律所禁止。法律所禁止的關(guān)聯(lián)交易是利用關(guān)聯(lián)關(guān)系，無償向關(guān)聯(lián)方提供資金、商品、服務(wù)或者其他資產(chǎn)，以不公平的價格與關(guān)聯(lián)方進(jìn)行交易等嚴(yán)重?fù)p害國家出資企業(yè)利益的行為。

1) 關(guān)聯(lián)方和關(guān)聯(lián)關(guān)系。關(guān)聯(lián)方是指本企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員及其近親屬，以及這些人員所有或者實際控制的企業(yè)。關(guān)聯(lián)關(guān)系是指公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。但是，國家控股的企業(yè)之間不僅因為同受國家控股而具有關(guān)聯(lián)關(guān)系。

2) 關(guān)聯(lián)交易實體規(guī)則。《企業(yè)國有資產(chǎn)法》規(guī)定，國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司不得無償向關(guān)聯(lián)方提供資金、商品、服務(wù)或者其他資產(chǎn)，不得以不公平的價格與關(guān)聯(lián)方進(jìn)行交易。未經(jīng)履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)同意，國有獨資企業(yè)、國有獨資公司不得有如下行為：①與關(guān)聯(lián)方訂立財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、借款的協(xié)議；②為關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保；③與關(guān)聯(lián)方共同出資設(shè)立企業(yè)，或者向董事、監(jiān)事、高級管理人員或者其近親屬所有或者實際控制的企業(yè)投資等。

3) 關(guān)聯(lián)交易程序規(guī)則。國有資本控股公司、國有資本參股公司與關(guān)聯(lián)方的交易，依照《公司法》和有關(guān)行政法規(guī)以及公司章程的規(guī)定，由公司股東會、股東大會或者董事會決定。由公司股東會、股東大會決定的，履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)委派的股東代表，應(yīng)當(dāng)依照《公司法》第13條的規(guī)定行使權(quán)利。公司董事會對公司與關(guān)聯(lián)方的交易作出決議時，該交易涉及的董事不得行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。

4.5.5　資產(chǎn)評估

1) 資產(chǎn)評估的法定情形。國有獨資企業(yè)、國有獨資公司和國有資本控股公司合并、分立、改制，轉(zhuǎn)讓重大財產(chǎn)，以非貨幣財產(chǎn)對外投資，清算或者有法律、行政法規(guī)以及企業(yè)章程規(guī)定應(yīng)當(dāng)進(jìn)行資產(chǎn)評估的其他情形的，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定對有關(guān)資產(chǎn)進(jìn)行評估。

2) 資產(chǎn)評估注意事項。

(1) 委托法定評估機(jī)構(gòu)。國有獨資企業(yè)、國有獨資公司和國有資本控股公司應(yīng)當(dāng)委托依法設(shè)立的符合條件的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)進(jìn)行資產(chǎn)評估；涉及應(yīng)當(dāng)報經(jīng)履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)決定的事項的，應(yīng)當(dāng)將委托資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)的情況向履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)報告。

(2) 提供詳細(xì)資料信息。國有獨資企業(yè)、國有獨資公司和國有資本控股公司應(yīng)當(dāng)委托依法設(shè)立的符合條件的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)進(jìn)行資產(chǎn)評估；涉及應(yīng)當(dāng)報經(jīng)履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)決定的事項的，應(yīng)當(dāng)將委托資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)的情況向履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)報告。

4.5.6　國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓

國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓是指依法將國家對企業(yè)的出資所形成的權(quán)益轉(zhuǎn)移給其他單位或者個人的行為；按照國家規(guī)定無償劃轉(zhuǎn)國有資產(chǎn)的除外。

1) 國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的原則。國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)有利于國有經(jīng)濟(jì)布局和結(jié)構(gòu)的戰(zhàn)略性調(diào)整，防止國有資產(chǎn)損失，不得損害交易各方的合法權(quán)益。

2) 國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的決定機(jī)制。國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)決定。履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)決定轉(zhuǎn)讓全部國有資產(chǎn)的，或者轉(zhuǎn)讓部分國有資產(chǎn)致使國家對該企業(yè)不再具有控股地位的，應(yīng)當(dāng)報請本級人民政府批準(zhǔn)。

3) 國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓方式和定價機(jī)制。國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)遵循等價有償和公開、公平、公正的原則。除按照國家規(guī)定可以直接協(xié)議轉(zhuǎn)讓的以外，國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的產(chǎn)權(quán)交易場所公開進(jìn)行。轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當(dāng)如實披露有關(guān)信息，征集受讓方；征集產(chǎn)生的受讓方為兩個以上的，轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)采用公開競價的交易方式。轉(zhuǎn)讓上市交易的股份依照《中華人民共和國證券法》的規(guī)定進(jìn)行。國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)以依法評估的、經(jīng)履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)認(rèn)可或者由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)報經(jīng)本級人民政府核準(zhǔn)的價格為依據(jù)，合理確定最低轉(zhuǎn)讓價格。

4) 國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的特殊規(guī)則。

(1) 國有資產(chǎn)向企業(yè)管理層轉(zhuǎn)讓的規(guī)則：法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定可以向本企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員或者其近親屬，或者這些人員所有或者實際控制的企業(yè)轉(zhuǎn)讓的國有資產(chǎn)，在轉(zhuǎn)讓時，上述人員或者企業(yè)參與受讓的，應(yīng)當(dāng)與其他受讓參與者平等競買；轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定，如實披露有關(guān)信息；相關(guān)的董事、監(jiān)事和高級管理人員不得參與轉(zhuǎn)讓方案的制定和組織實施的各項工作。

(2) 國有資產(chǎn)向境外投資者轉(zhuǎn)讓的規(guī)則：國有資產(chǎn)向境外投資者轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)當(dāng)遵守國家有關(guān)規(guī)定，不得危害國家安全和社會公共利益。